Όταν οι επιχειρηματίες αποφασίζουν να επισημοποιήσουν τις επιχειρηματικές τους δραστηριότητες, οι εμπορικές πραγματικότητες συχνά εξελίσσονται ταχύτερα από τη νομική διαδικασία σύστασης. Η εξασφάλιση εμπορικών χώρων, η αγορά αρχικού αποθέματος και η πρόσληψη προσωπικού είναι συχνές αναγκαιότητες που δεν μπορούν πάντα να περιμένουν τον συμβολαιογράφο να οριστικοποιήσει τα έγγραφα σύστασης. Για να ανταποκριθεί σε αυτήν την εμπορική επείγουσα ανάγκη, το ολλανδικό εταιρικό δίκαιο αναγνωρίζει την BV in oprichting (συχνά συντομογραφείται ως BV io), η οποία μεταφράζεται σε μια ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης υπό σύσταση.
Αυτός ο μηχανισμός επιτρέπει στους ιδρυτές να ενεργούν εκ μέρους της εταιρείας που πρόκειται να συσταθεί πριν αυτή συσταθεί επίσημα. Ωστόσο, η λειτουργία μιας επιχείρησης σε αυτή τη μεταβατική φάση έχει σημαντικές νομικές συνέπειες. Το νομοθετικό πλαίσιο στοχεύει στη διευκόλυνση των επιχειρηματικών δραστηριοτήτων, προστατεύοντας ταυτόχρονα τρίτους που συνάπτουν συμβάσεις με μια οντότητα που δεν έχει ακόμη αποκτήσει νομική προσωπικότητα. Η πλοήγηση σε αυτή τη φάση απαιτεί ακριβή κατανόηση της κατανομής της ευθύνης, των μηχανισμών επικύρωσης και των αυστηρών νομοθετικών καθηκόντων που επιβάλλονται στους ιδρυτές και τους διευθυντές. Η παρανόηση αυτών των κανόνων οδηγεί συχνά σε ακούσια προσωπική ευθύνη, καθιστώντας την ένα επαναλαμβανόμενο και κρίσιμο θέμα στις ολλανδικές εταιρικές δικαστικές διαφορές.
Νομικό Καθεστώς της BV υπό σύσταση
Μια θεμελιώδης αρχή των ολλανδικών εταιρειών νόμος είναι ότι μια BV σε oprichting δεν διαθέτει νομική προσωπικότητα (rechtspersoonlijkheid). Επειδή δεν αποτελεί ακόμη διακριτή νομική οντότητα, η εταιρεία που ιδρύεται δεν μπορεί να κατέχει ανεξάρτητα δικαιώματα, να αναλαμβάνει υποχρεώσεις ή να αποκτά περιουσιακά στοιχεία. Η νομική προσωπικότητα αποκτάται μόνο κατά την ακριβή στιγμή της επίσημης σύστασης της εταιρείας. Σύμφωνα με το Άρθρο 2:175 BW, η σύσταση αυτή απαιτεί αυστηρά την εκτέλεση συμβολαιογραφικής πράξης από τους ιδρυτές.
Επιπλέον, για τη δημιουργία μιας έγκυρης οντότητας, το καταστατικό (statuten) που περιέχεται σε αυτό το έγγραφο πρέπει να πληροί συγκεκριμένες νομοθετικές απαιτήσεις. Σύμφωνα με το Άρθρο 2:177 BW, το καταστατικό πρέπει να αναφέρει κατηγορηματικά την επωνυμία της εταιρείας, την έδρα της εντός των Κάτω Χωρών και τον εταιρικό της σκοπό.
Κατά την ανάλυση του νομικού καθεστώτος και των συναφών κινδύνων μιας εταιρείας υπό σύσταση, οι νομικοί επαγγελματίες πρέπει να διακρίνουν σαφώς μεταξύ δύο ξεχωριστών μεταβατικών φάσεων. Η πρώτη είναι η φάση πριν από την έκδοση της πράξης, η οποία καλύπτει την περίοδο από την αρχική απόφαση σύστασης της εταιρείας μέχρι την εκτέλεση της συμβολαιογραφικής πράξης. Κατά τη διάρκεια αυτής της περιόδου, η οντότητα δεν υπάρχει και οι ιδρυτές λειτουργούν βάσει του ειδικού καθεστώτος ευθύνης που διέπει τις προ-συστατικές πράξεις. Η δεύτερη είναι η φάση μετά την έκδοση της πράξης αλλά πριν από την καταχώριση. Εδώ, η εταιρεία έχει αποκτήσει νομική προσωπικότητα μέσω της συμβολαιογραφικής πράξης, αλλά η επίσημη καταχώριση στο ολλανδικό εμπορικό μητρώο εκκρεμεί. Ενώ και οι δύο φάσεις εκθέτουν τα ενεργούντα μέρη σε προσωπική ευθύνη, η νομική βάση και η φύση των κινδύνων διαφέρουν σημαντικά μεταξύ των δύο περιόδων.
Πώς να ξεκινήσετε μια BV σε στάδιο σχηματισμού: Πρακτικά βήματα
Η διαδικασία για τη νόμιμη και πρακτική έναρξη μιας εταιρείας περιορισμένης ευθύνης απαιτεί προσεκτική αλληλουχία και τεκμηρίωση. Η φάση ξεκινά τη στιγμή που οι υποψήφιοι ιδρυτές λαμβάνουν μια σαφή, αποδεδειγμένη απόφαση να συστήσουν μια εταιρεία περιορισμένης ευθύνης και να ξεκινήσουν τις προετοιμασίες. Αυτό περιλαμβάνει τον καθορισμό της προτεινόμενης μετοχικής δομής, τη σύνταξη του καταστατικού και τον διορισμό των πρώτων νόμιμων διευθυντών. Επειδή μια επίσημη σύσταση εταιρείας απαιτεί αυστηρή τήρηση των νόμιμων διατυπώσεων, η έγκαιρη πρόσληψη συμβολαιογράφου αστικού δικαίου είναι ύψιστης σημασίας. Ο συμβολαιογράφος είναι υπεύθυνος για την προετοιμασία της συμβολαιογραφικής πράξης και τη διασφάλιση ότι πληρούνται όλες οι νόμιμες απαιτήσεις. Αξίζει να σημειωθεί ότι ο εκσυγχρονισμός των εταιρικών διαδικασιών έχει απλοποιήσει αυτή τη διαδικασία. Σύμφωνα με το Άρθρο 2:175a BW, η σύσταση εταιρείας μπορεί πλέον να διευκολυνθεί και μέσω ηλεκτρονικής συμβολαιογραφικής πράξης. Αυτή η ψηφιακή πρόοδος έχει μειώσει σημαντικά τον χρόνο διεκπεραίωσης της σύστασης, συρρικνώνοντας το ευάλωτο χρονικό διάστημα πριν από την σύσταση.
Από τη στιγμή που λαμβάνεται η απόφαση μέχρι την εκτέλεση της πράξης, οι ιδρυτές ή οι υποψήφιοι διευθυντές ενδέχεται να χρειαστεί να συνάψουν συμβάσεις. νόμος Τους επιτρέπει να εκτελούν rechtshandelingen vóór oprichting (νομικές πράξεις πριν από την ίδρυση), αλλά ισχύουν αυστηροί κανόνες ταυτοποίησης. Το ενεργούν μέρος πρέπει να δηλώνει συνεχώς και ρητά τον εαυτό του στους αντισυμβαλλομένους ως ενεργούντα για λογαριασμό της συγκεκριμένης εταιρείας που πρόκειται να συσταθεί. Αυτό επιτυγχάνεται πρακτικά με την προσθήκη της ένδειξης «namens [Επωνυμία Εταιρείας] BV io» σε όλη την αλληλογραφία, τις συμβάσεις και τα τιμολόγια. Η μη συνεπής χρήση αυτού του χαρακτηρισμού δημιουργεί επικίνδυνη ασάφεια σχετικά με το εάν η νομική πράξη εκτελέστηκε σε προσωπικό επίπεδο ή για λογαριασμό της εταιρείας που έχει συσταθεί, με αποτέλεσμα συχνά άμεση προσωπική ευθύνη χωρίς τη δυνατότητα η εταιρεία να αναλάβει τη σύμβαση αργότερα.
Οι κεφαλαιακές απαιτήσεις διαδραματίζουν επίσης κρίσιμο ρόλο κατά τη διάρκεια αυτής της θεμελιώδους φάσης. Μετά την εισαγωγή της νομοθεσίας flex-BV το 2012, το υποχρεωτικό ελάχιστο μετοχικό κεφάλαιο των 18,000 ευρώ καταργήθηκε. Ωστόσο, το καταστατικό πρέπει να εξακολουθεί να καθορίζει το εγκεκριμένο κεφάλαιο και τυχόν εκδοθείσες μετοχές πρέπει να καταβάλλονται κατά την ίδρυση. Οι συμφωνίες σχετικά με την έκδοση μετοχών και τυχόν μη χρηματικές εισφορές πρέπει να τεκμηριώνονται σχολαστικά και να επισυνάπτονται στην συμβολαιογραφική πράξη σύμφωνα με το Άρθρο 2:204 BW.
Μόλις υπογραφεί η συμβολαιογραφική πράξη, οι νεοδιορισθέντες διευθυντές αντιμετωπίζουν άμεση διοικητική υποχρέωση. Πρέπει να οριστικοποιήσουν άμεσα το handelsregister inschrijving BV, καταχωρίζοντας την εταιρεία και καταθέτοντας ένα επικυρωμένο αντίγραφο της συμβολαιογραφικής πράξης στο Εμπορικό Επιμελητήριο. Η διάρκεια μεταξύ της αρχικής απόφασης για άσκηση δραστηριότητας ως BV io και αυτής της τελικής καταχώρισης μπορεί να κυμαίνεται από μερικές ημέρες έως αρκετές εβδομάδες. Οι νομικοί επαγγελματίες συμβουλεύουν έντονα τους επιχειρηματίες να αντιμετωπίζουν κάθε μέρα σε αυτό το χρονικό διάστημα ως περίοδο αυξημένης έκθεσης σε ευθύνη, απαιτώντας αυστηρή τεκμηρίωση και συνεπή χρήση του χαρακτηρισμού «io» για να σηματοδοτούν σε όλα τα τρίτα μέρη ότι η νομική οντότητα δεν υφίσταται ακόμη επίσημα.
Νομικές Πράξεις Πριν από την Ενσωμάτωση: Το Καταστατικό Πλαίσιο του Άρθρου 2:203 BW
Ο βασικός μηχανισμός που διέπει τις συναλλαγές πριν από την ίδρυση ορίζεται στο Άρθρο 2:203 BW. Το άρθρο αυτό εξισορροπεί την εμπορική ανάγκη προετοιμασίας για τις επιχειρηματικές δραστηριότητες με την ανάγκη προστασίας των πιστωτών. Υπαγορεύει ότι οι νομικές πράξεις που εκτελούνται για λογαριασμό της BV κατά την ίδρυση δεσμεύουν την εταιρεία μόνο εάν η εταιρεία επικυρώσει ρητά ή σιωπηρά (bekrachtiging rechtshandeling) αυτές τις πράξεις μετά την επίσημη σύστασή της. Η επικύρωση λειτουργεί ως νομική γέφυρα· μεταβιβάζει τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις που απορρέουν από την προ-σύσταση σύμβαση από το ενεργούν πρόσωπο απευθείας στη νεοσύστατη εταιρεία.
Ο μηχανισμός δεν είναι αυτόματος. Μέχρι να υπάρξει έγκυρη επικύρωση, η νομοθετικά προβλεπόμενη παράβαση βάσει της πρώτης παραγράφου του Άρθρου 2:203 BW είναι σοβαρή: το πρόσωπο που εκτέλεσε την νομική πράξη για λογαριασμό της εταιρείας που έχει λάβει γνώση είναι αλληλέγγυα και εις ολόκληρον υπεύθυνο μαζί με οποιαδήποτε άλλα ενεργά πρόσωπα. Αυτό σημαίνει ότι το αντισυμβαλλόμενο μέρος μπορεί να διώξει το ενεργό άτομο για πλήρη εκτέλεση ή αποζημίωση εάν η εταιρεία δεν αναλάβει τη σύμβαση.
Η επικύρωση μπορεί να λάβει δύο μορφές: ρητή ή σιωπηρή. Η ρητή επικύρωση περιλαμβάνει μια σαφή, γραπτή δήλωση από τη νεοσύστατη εταιρεία προς το αντισυμβαλλόμενο μέρος, η οποία επιβεβαιώνει ότι αναλαμβάνει τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις της συγκεκριμένης προ-συστατικής σύμβασης. Η σιωπηρή επικύρωση, αντίθετα, συνάγεται από τη συμπεριφορά της εταιρείας μετά την ίδρυση. Εάν η νέα εταιρεία αρχίσει να εκτελεί τη σύμβαση — για παράδειγμα, καταβάλλοντας το ενοίκιο για την εμπορική μίσθωση που υπογράφηκε κατά τη φάση 10 ή αποστέλλοντας τιμολόγια με την επωνυμία της εταιρείας βάσει μιας προ-συστατικής συμφωνίας — τα δικαστήρια γενικά θα ερμηνεύσουν αυτό ως σιωπηρή επικύρωση.
Ωστόσο, το Ανώτατο Δικαστήριο των Κάτω Χωρών έχει θέσει αυστηρά όρια στον τρόπο με τον οποίο κοινοποιείται η επικύρωση. Σε μια ιστορική απόφαση του 2017, το Ανώτατο Δικαστήριο έκρινε ότι η επικύρωση πρέπει, κατ' αρχήν, να απευθύνεται στον αντισυμβαλλόμενο και να λαμβάνεται πραγματικά από αυτόν. Μια εσωτερική απόφαση της εταιρείας για την επικύρωση μιας σύμβασης ή μια απλή ανάληψη καθηκόντων χωρίς να δηλώνεται αυτό εξωτερικά στο τρίτο μέρος, δεν επαρκεί για την απαλλαγή του ενεργού ιδρυτή από την αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη του. Ο αντισυμβαλλόμενος πρέπει να ενημερωθεί αντικειμενικά ότι η νομική οντότητα έχει αναλάβει επίσημα τη συμβατική σχέση.
Προσωπική Ευθύνη του Αναπληρωτή
Το πλαίσιο ευθύνης για όσους ενεργούν για λογαριασμό μιας εταιρείας υπό σύσταση είναι σκόπιμα αυστηρό. Ο βασικός κανόνας είναι σαφής: το άτομο που εκτελεί τη σύμβαση ευθύνεται αλληλεγγύως και εις ολόκληρον μέχρι η εταιρεία να επικυρώσει αποτελεσματικά τη νομική πράξη. Αυτή η προσωρινή προσωπική ευθύνη καθίσταται μόνιμη εάν εγκαταλειφθεί η προβλεπόμενη διαδικασία σύστασης. Εάν οι ιδρυτές αποφασίσουν να μην προχωρήσουν ή εάν ο συμβολαιογράφος αρνηθεί να εκτελέσει το συμβόλαιο, η εταιρεία δεν θα υπάρξει ποτέ για να επικυρώσει τις συμφωνίες. Κατά συνέπεια, όλες οι υποχρεώσεις παραμένουν μόνιμα συνδεδεμένες με το ενεργούν πρόσωπο, το οποίο πρέπει να εκπληρώσει τις συμβάσεις από την προσωπική του περιουσία.
Συχνά προκύπτουν επιπλοκές όταν η εταιρεία που τελικά συστάθηκε διαφέρει ουσιωδώς από την οντότητα που είχε αρχικά προβλεφθεί κατά τις διαπραγματεύσεις πριν από την ίδρυση. Η νομική θεωρία απαιτεί ότι για να είναι έγκυρη η επικύρωση, πρέπει να υπάρχει «επαρκής ταυτότητα» (voldoende identiteit) μεταξύ της σκοπούμενης BV 10 και της επίσημα συσταθείσας BV. Τα δικαστήρια αξιολογούν αυτήν την ταυτότητα συγκρίνοντας την επωνυμία της εταιρείας, τον εταιρικό σκοπό, τη μετοχική δομή, τη σύνθεση της διοίκησης και την καταστατική τοποθεσία. Εάν ένας ιδρυτής διαπραγματευτεί μια σύμβαση για μια νεοσύστατη τεχνολογική εταιρεία, αλλά τελικά συστήσει μια εταιρεία χαρτοφυλακίου ακινήτων με διαφορετική επωνυμία με διαφορετικά ενδιαφερόμενα μέρη, το αντισυμβαλλόμενο μέρος μπορεί να υποστηρίξει με επιτυχία ότι η οντότητα που επικύρωσε δεν διαθέτει επαρκή ταυτότητα. Σε τέτοια σενάρια, η επικύρωση θεωρείται άκυρη και το ενεργούν πρόσωπο διατηρεί πλήρη προσωπική ευθύνη.
Ακόμη και όταν η σύσταση και η επικύρωση προχωρούν άψογα, το ενεργούν πρόσωπο δεν απαλλάσσεται πλήρως από τον κίνδυνο. Η τρίτη παράγραφος του Άρθρου 2:203 BW εισάγει τον νομοθετικό κανόνα Beklamel, μια κρίσιμη εγγύηση για τους πιστωτές. Αυτός ο κανόνας υπαγορεύει ότι ακόμη και μετά την έγκυρη επικύρωση, το ενεργούν πρόσωπο παραμένει αλληλέγγυα και εις ολόκληρον υπεύθυνο για ζημίες εάν γνώριζε, ή εύλογα όφειλε να γνωρίζει, ότι η νεοσύστατη εταιρεία δεν θα ήταν σε θέση να εκπληρώσει τις αναληφθείσες υποχρεώσεις. Ο νόμος προστατεύει τους τρίτους από τους ιδρυτές που εν γνώσει τους μεταφέρουν μη βιώσιμα χρέη σε ένα κούφιο εταιρικό κέλυφος. Επιπλέον, ο νόμος παρέχει ένα ισχυρό αποδεικτικό τεκμήριο που ευνοεί τον πιστωτή: εάν η εταιρεία κηρυχθεί σε πτώχευση εντός ενός έτους από τη σύστασή της, ο νόμος τεκμαίρει αυτόματα ότι το ενεργούν πρόσωπο είχε αυτή την προηγούμενη γνώση της επικείμενης αφερεγγυότητας. Η αντίκρουση αυτού του τεκμηρίου στο δικαστήριο είναι εξαιρετικά δύσκολη και απαιτεί πειστικά αποδεικτικά στοιχεία για απρόβλεπτες εξωτερικές περιστάσεις.
Εγγραφή στο Εμπορικό Μητρώο και Άρθρο 2:180 BW
Μόλις υπογραφεί η συμβολαιογραφική πράξη και η εταιρεία αποκτήσει νομική προσωπικότητα, ολοκληρώνεται η φάση πριν από την ίδρυση, αλλά ανοίγει αμέσως ένα παράθυρο δευτερεύουσας ευθύνης. Ο νόμος επιβάλλει αυστηρή υποχρέωση στο νεοδιορισμένο διοικητικό συμβούλιο να καταχωρίσει την εταιρεία στο ολλανδικό εμπορικό μητρώο και να καταθέσει ένα αυθεντικό αντίγραφο του notariële akte oprichting.
Το Άρθρο 2:180 BW διέπει αυτή τη μεταβατική φάση καταχώρισης. Υπαγορεύει ότι μέχρι να ικανοποιηθούν πλήρως οι απαιτήσεις καταχώρισης και κατάθεσης, οι διευθυντές ευθύνονται αλληλέγγυα και εις ολόκληρον μαζί με την εταιρεία για κάθε νομική πράξη που εκτελείται κατά τη διάρκεια αυτού του χρονικού πλαισίου. Σε αντίθεση με το λεπτό πλαίσιο της επικύρωσης, αυτό είναι ένα καθεστώς αντικειμενικής ευθύνης. Ισχύει αντικειμενικά και κατηγορηματικά, ανεξάρτητα από το εάν ο συμβαλλόμενος τρίτος γνώριζε πλήρως ότι η καταχώριση εκκρεμούσε ακόμη.
Η πρακτική συνέπεια αυτού του αυστηρού καθεστώτος είναι σοβαρή. Ακόμη και μια μικρή διοικητική καθυστέρηση λίγων ημερών μεταξύ της εκτέλεσης της συμβολαιογραφικής πράξης και της επεξεργασίας της κατάθεσης στο εμπορικό μητρώο δημιουργεί ένα επικίνδυνο κενό ευθύνης. Εάν ένα μέλος του διοικητικού συμβουλίου υπογράψει μια σημαντική συμφωνία προμηθευτή την ημέρα σύστασης, αλλά πριν το Εμπορικό Επιμελητήριο ενημερώσει το μητρώο, τα προσωπικά του περιουσιακά στοιχεία εκτίθενται πλήρως μαζί με τα περιουσιακά στοιχεία της εταιρείας για τη συγκεκριμένη σύμβαση. Συνεπώς, η βέλτιστη νομική πρακτική υπαγορεύει ότι τα μέλη του διοικητικού συμβουλίου πρέπει να αναστείλουν όλες τις σημαντικές συναλλαγές μέχρι να επαληθεύσουν ενεργά ότι η καταχώριση είναι δημόσια και πλήρης.
Συμβατική Αποκλεισμός Ευθύνης
Ενώ το νομοθετικό καθεστώς ευνοεί σε μεγάλο βαθμό την προστασία των πιστωτών, τα εμπορικά μέρη απολαμβάνουν την ελευθερία να διαπραγματεύονται διαφορετικούς όρους. Η δεύτερη παράγραφος του Άρθρου 2:203 BW επιτρέπει ρητά στα μέρη να αποκλείουν συμβατικά την προσωπική ευθύνη του ενεργούντος προσώπου. Ωστόσο, ο νόμος απαιτεί ο αποκλεισμός αυτός να «ορίζεται ρητά» (uitdrukkelijk bedongen).
Στη νομική πρακτική, μια έμμεση κατανόηση ή μια αόριστη αναφορά στους γενικούς όρους και προϋποθέσεις δεν θα επαρκεί για να αντικαταστήσει την εκ του νόμου αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη. Για να είναι νομικά εκτελεστή, η ρήτρα αποκλεισμού πρέπει να είναι σαφής, να έχει αποτελέσει αντικείμενο διαπραγμάτευσης και να αναφέρεται συγκεκριμένα στην προσωπική ευθύνη του ατόμου που ενεργεί για λογαριασμό της BV 10. Μια καλογραμμένη ρήτρα θα δηλώνει σαφώς ότι το αντισυμβαλλόμενο μέρος προσβλέπει αποκλειστικά στη μελλοντική εταιρεία για εκτέλεση και παραιτείται ρητά του δικαιώματος να διώξει τον ενεργό ιδρυτή, ακόμη και αν η εταιρεία δεν έχει συσταθεί ή δεν επικυρώσει τη συμφωνία.
Παρά την συμβατική αυτή ελευθερία, υπάρχουν σαφή όρια. Μια ρητή ρήτρα αποκλεισμού εξουδετερώνει μόνο την ευθύνη αθέτησης βάσει των δύο πρώτων παραγράφων του νόμου. Δεν μπορεί να υπερισχύσει της υποχρεωτικής προστασίας των πιστωτών που θεσπίζεται από τον κανόνα Beklamel στην τρίτη παράγραφο. Εάν ένας ιδρυτής διαπραγματευτεί έναν αποκλεισμό ευθύνης αλλά γνωρίζει υποκειμενικά ότι η μελλοντική εταιρεία θα είναι αφερέγγυα κατά την ίδρυσή της, το αντισυμβαλλόμενο μέρος μπορεί ακόμα να διαπεράσει την συμβατική ασπίδα. Ο ιδρυτής θα παραμείνει προσωπικά υπεύθυνος για τις προκύπτουσες ζημίες με βάση την εσφαλμένη γνώση του, καθιστώντας τη ρήτρα αποκλεισμού νομικά ανίσχυρη έναντι δόλιων ή βαθιά αμελών πρακτικών ίδρυσης.
Κίνδυνοι για τον Αντισυμβαλλόμενο
Η σύναψη σύμβασης με μια BV σε κατάσταση ενημέρωσης απαιτεί από το αντισυμβαλλόμενο μέρος να αποδεχτεί έναν υπολογισμένο εμπορικό κίνδυνο. Ο κύριος κίνδυνος είναι η σύναψη σύμβασης με μια φανταστική οντότητα. Εάν η επιχειρηματική δραστηριότητα καταρρεύσει πριν από την εκτέλεση της συμβολαιογραφικής πράξης, δεν θα υπάρξει ποτέ καμία εταιρική οντότητα για να επικυρώσει τη σύμβαση. Ενώ το αντισυμβαλλόμενο μέρος διατηρεί αξίωση κατά του ενεργούντος ατόμου, η εμπορική πραγματικότητα είναι συχνά ότι το άτομο δεν διαθέτει τους προσωπικούς οικονομικούς πόρους για να ικανοποιήσει μια σημαντική εταιρική αξίωση, αφήνοντας τον πιστωτή με ένα ανείσπρακτο χρέος.
Ένας δευτερεύων κίνδυνος προκύπτει όταν μια ουσιωδώς διαφορετική εταιρική οντότητα επιχειρεί να επικυρώσει τη σύμβαση. Εάν οι ιδρυτές τροποποιήσουν το επιχειρηματικό τους σχέδιο και συστήσουν μια εταιρεία με διαφορετικό σκοπό ή ασθενέστερη οικονομική υποστήριξη, το αντισυμβαλλόμενο μέρος ενδέχεται να βρεθεί δεσμευμένο με έναν ανεπιθύμητο εταίρο. Ευτυχώς, ο νόμος προστατεύει το αντισυμβαλλόμενο σε αυτό το σενάριο. Εάν η οντότητα που επικυρώνει δεν έχει «επαρκή ταυτότητα» με την οντότητα που προορίζεται, το αντισυμβαλλόμενο μέρος έχει το δικαίωμα να αντισταθεί στην επικύρωση και να απαιτήσει την εκτέλεση απευθείας από το ενεργούν άτομο.
Για τον μετριασμό αυτών των κινδύνων, τα αντισυμβαλλόμενα μέρη πρέπει να διενεργούν ενδελεχή δέουσα επιμέλεια. Αυτό περιλαμβάνει την επαλήθευση της κατάστασης σύστασης, την αίτηση σχεδίων του προτεινόμενου καταστατικού και την απαίτηση άμεσης, γραπτής επιβεβαίωσης ρητής επικύρωσης τη στιγμή που η εταιρεία συστάθηκε επίσημα. Επιπλέον, οι νομικοί συχνά κάνουν μια αναλογία με το Άρθρο 3:69 BW, το οποίο διέπει την επικύρωση μη εξουσιοδοτημένων πράξεων. Αυτό το ανάλογο πλαίσιο επιτρέπει σε ένα αντισυμβαλλόμενο να ορίσει μια εύλογη προθεσμία για τη νεοσύστατη εταιρεία να δηλώσει εάν θα επικυρώσει τη σύμβαση. Εάν η εταιρεία παραμείνει σιωπηλή μετά την προθεσμία, το δικαίωμα επικύρωσης λήγει και το αντισυμβαλλόμενο μέρος μπορεί να ασκήσει με ασφάλεια δίωξη κατά του ενεργού ιδρυτή για παραβίαση της σύμβασης.
Βασικές Δικαστικές Τάσεις στη Νομολογία
Η ολλανδική νομολογία έχει ενισχύσει σταθερά τον προστατευτικό χαρακτήρα του νομικού πλαισίου πριν από την ίδρυση εταιρειών, θεσπίζοντας σαφείς γραμμές ερμηνείας που οι νομικοί πρέπει να παρακολουθούν στενά.
Μια εξέχουσα δικαστική τάση είναι η αυστηρή ερμηνεία των μηχανισμών επικύρωσης. Η νομολογία του Ανωτάτου Δικαστηρίου επιβεβαιώνει ότι η επικύρωση δεν μπορεί να είναι μια κρυφή εσωτερική διαδικασία. Απαιτεί μια εμφανή δήλωση ή ενέργεια που αποδεδειγμένα φτάνει στον αντισυμβαλλόμενο. Τα δικαστήρια ασκούν έντονη κριτική στους ιδρυτές που ισχυρίζονται ότι η επικύρωση έγινε σιωπηρά απλώς και μόνο επειδή η εσωτερική διοίκηση της εταιρείας απορρόφησε τη σύμβαση, επιμένοντας αντ' αυτού σε εξωτερική, επαληθεύσιμη συμπεριφορά απέναντι στον τρίτο.
Η δικαστική αξιολόγηση της «επαρκούς ταυτότητας» είναι ένας άλλος τομέας με έντονες διαφορές. Τα κατώτερα δικαστήρια και τα εφετεία υιοθετούν μια ολιστική προσέγγιση, εξετάζοντας πέρα από τις μικρές αλλαγές ονόματος για να εξετάσουν την εμπορική ουσία της οντότητας. Εάν το τελικό εταιρικό όχημα εξυπηρετεί έναν σαφώς διαφορετικό εμπορικό σκοπό ή διοικείται από εντελώς διαφορετικούς μετόχους από αυτούς που αρχικά εκπροσωπούνταν στον αντισυμβαλλόμενο, οι δικαστές ακυρώνουν συστηματικά την επικύρωση, διατηρώντας την προσωπική ευθύνη του αρχικού δρώντος.
Η εφαρμογή του κανόνα Beklamel στη φάση BV 10 αποτελεί επίσης συχνό θέμα δικαστικών διαφορών. Τα δικαστήρια εφαρμόζουν αυστηρά το τεκμήριο γνώσης όταν η πτώχευση επέρχεται εντός ενός έτους από την ίδρυση. Η υπεράσπιση κατά αυτού απαιτεί από τον ιδρυτή να προσκομίσει εκτενείς οικονομικές προβλέψεις και αντικειμενικά επιχειρηματικά σχέδια που να αποδεικνύουν ότι η εταιρεία ήταν πραγματικά βιώσιμη κατά την ακριβή στιγμή της επικύρωσης και ότι η επακόλουθη αφερεγγυότητα προκλήθηκε από απρόβλεπτα, αντικαταστατικά γεγονότα.
Τέλος, η νομολογία που αφορά το κενό στην καταχώριση είναι αμείλικτη. Τα δικαστήρια θεωρούν σταθερά τους διευθυντές προσωπικά υπεύθυνους βάσει του αυστηρού καθεστώτος του Νόμου περί Εμπορικού Μητρώου όταν οι πράξεις εκτελούνται πριν από την ορθή καταχώριση, ακόμη και αν ο διευθυντής βασίστηκε σε συμβολαιογράφο ή διοικητικό βοηθό για την κατάθεση των εγγράφων. Επιπλέον, η παροχή σκόπιμα ψευδών πληροφοριών στο εμπορικό μητρώο κατά τη διάρκεια αυτής της φάσης μπορεί να αυξήσει την ευθύνη πέρα από τα εταιρικά καταστατικά, εκθέτοντας τον διευθυντή σε προσωπική ευθύνη βάσει της γενικής αρχής της αδικοπραξίας (onrechtmatige daad, Άρθρο 6:162 BW) και της ακατάλληλης διαχείρισης (onbehoorlijk bestuur, Άρθρο 2:9 BW).
Πρακτικές συστάσεις
Η μετάβαση από μια μη ενσωματωμένη έννοια σε μια πλήρως εγγεγραμμένη ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης απαιτεί αυστηρή νομική πειθαρχία. Οι επιχειρηματίες και οι σύμβουλοί τους θα πρέπει να εφαρμόζουν αυστηρά λειτουργικά πρωτόκολλα κατά τη φάση σύστασης της BV, ώστε να ελαχιστοποιείται η έκθεση σε προσωπική ευθύνη.
Πρώτα και κύρια, ένα άτομο δεν πρέπει ποτέ να ενεργεί εκ μέρους της εταιρείας που πρόκειται να συσταθεί χωρίς να τεκμηριώνει ρητά την ιδιότητα με την οποία ενεργεί. Κάθε υπογραφή ηλεκτρονικού ταχυδρομείου, φυσική σύμβαση, παραγγελία αγοράς και τιμολόγιο πρέπει να αναγράφουν σαφώς την επωνυμία της εταιρείας που πρόκειται να συσταθεί ακολουθούμενη από την ένδειξη «BV io». Αυτή η συνεχής σηματοδότηση αποτελεί το θεμέλιο του μηχανισμού νομοθετικής προστασίας. Επιπλέον, κατά τη σύνταξη συμφωνιών πριν από την ίδρυση, ο νομικός σύμβουλος θα πρέπει πάντα να εισάγει μια ειδική ρήτρα επικύρωσης. Αυτή η ρήτρα θα πρέπει να περιγράφει ρητά το χρονοδιάγραμμα και τη μέθοδο με την οποία η μελλοντική εταιρεία θα αναλάβει τις υποχρεώσεις, παρέχοντας σαφήνεια τόσο για τον ιδρυτή όσο και για το αντισυμβαλλόμενο μέρος.
Η ταχύτητα αποτελεί κρίσιμη στρατηγική μετριασμού του κινδύνου. Οι ιδρυτές θα πρέπει να ολοκληρώσουν την ενσωμάτωση και να πραγματοποιήσουν την εγγραφή στο εμπορικό μητρώο το συντομότερο δυνατό, ιδανικά χρησιμοποιώντας τον μηχανισμό ηλεκτρονικής συμβολαιογραφικής πράξης για να συρρικνώσουν το χρονικό περιθώριο ευθύνης. Μόλις ενσωματωθεί, το διοικητικό συμβούλιο πρέπει να εκδίδει προληπτικά γραπτές επιβεβαιώσεις επικύρωσης σε όλα τα αντισυμβαλλόμενα μέρη πριν από την ενσωμάτωση, αντί να βασίζεται στην επισφαλή θεωρία της σιωπηρής επικύρωσης μέσω συμπεριφοράς.
Εάν ένας ιδρυτής σκοπεύει να διαπραγματευτεί τον συμβατικό αποκλεισμό της προσωπικής ευθύνης, η σύνταξη πρέπει να είναι εξαιρετικά ακριβής. Η συμφωνία πρέπει να χρησιμοποιεί σαφή διατύπωση που να αναφέρει συγκεκριμένα την κοινά και εις ολόκληρον ευθύνη που προβλέπεται από το νόμο, καθιστώντας σαφές ότι το αντισυμβαλλόμενο μέρος παραιτείται από αυτό το συγκεκριμένο δικαίωμα. Τέλος, πριν από την επικύρωση οποιωνδήποτε προ-συστατικών πράξεων, το νεοδιορισμένο διοικητικό συμβούλιο πρέπει να αξιολογήσει αντικειμενικά την οικονομική ικανότητα της εταιρείας. Η επικύρωση συμβάσεων που η εταιρεία αποδεδειγμένα δεν μπορεί να εκπληρώσει αποτελεί άμεση παραβίαση του κανόνα Beklamel, αφαιρώντας το εταιρικό πέπλο και εκθέτοντας τους διευθυντές σε βαθιά προσωπική οικονομική καταστροφή.
Συμπέρασμα
Το νομικό καθεστώς που διέπει την εταιρική επιχείρηση υπό σύσταση είναι ένα σχολαστικά ισορροπημένο σύστημα που έχει σχεδιαστεί για να διευκολύνει την εμπορική δυναμική, προστατεύοντας παράλληλα σταθερά τα συμφέροντα τρίτων πιστωτών. Το νομοθετικό πλαίσιο διασφαλίζει ότι οι αντισυμβαλλόμενοι δεν μένουν ποτέ χωρίς δυνατότητα προσφυγής, θέτοντας τον κίνδυνο αποτυχημένης σύστασης ή δόλιας μετάβασης αποκλειστικά στους ώμους των ενεργών ιδρυτών. Ωστόσο, κατανοώντας τους μηχανισμούς της έγκυρης επικύρωσης, σεβόμενοι τα όρια της επαρκούς εταιρικής ταυτότητας και εκτελώντας επιμελώς τις υποχρεώσεις καταχώρισης μετά την σύσταση, οι επιχειρηματίες μπορούν να πλοηγηθούν με ασφάλεια σε αυτή τη μεταβατική φάση. Με την κατάλληλη προετοιμασία και την ακριβή τεκμηρίωση, η περίοδος πριν από την σύσταση δεν αποτελεί ανυπέρβλητο νομικό κίνδυνο, αλλά ένα διαχειρίσιμο βήμα στην κλιμάκωση μιας επαγγελματικής επιχείρησης.
Εάν σχεδιάζετε να συστήσετε μια επιχείρηση, χρειάζεστε βοήθεια για τη σύνταξη ασφαλών συμφωνητικών πριν από την ίδρυση ή αντιμετωπίζετε ζητήματα ευθύνης σχετικά με μια εταιρεία υπό σύσταση, οι ειδικοί εταιρικού δικαίου στη Law & More είστε έτοιμοι να βοηθήσετε. Επικοινωνήστε με τα γραφεία μας στο Eindhoven or Amsterdam σήμερα για εξατομικευμένες, εξειδικευμένες νομικές συμβουλές.
Συχνές ερωτήσεις σχετικά με την BV σε σχηματισμό
Τι ακριβώς είναι ένα BV σε σχηματισμό;
Μια BV in oprichting (BV io) είναι μια εταιρεία υπό σύσταση που δεν διαθέτει ακόμη νομική προσωπικότητα. Βρίσκεται στη μεταβατική φάση μεταξύ της ρητής απόφασης των ιδρυτών να ενσωματώσουν την επιχείρηση και της επίσημης υπογραφής της συμβολαιογραφικής πράξης. Επειδή δεν αποτελεί νομική οντότητα, τυχόν νομικές πράξεις που εκτελούνται κατά τη διάρκεια αυτής της περιόδου γίνονται για λογαριασμό της εταιρείας που προορίζεται και αυτές οι πράξεις ενέχουν συγκεκριμένους κινδύνους προσωπικής ευθύνης για το ενεργούν άτομο έως ότου η εταιρεία συσταθεί επίσημα και αναλάβει τις συμβάσεις.
Πώς μπορώ να ξεκινήσω μια BV σε σχηματισμό;
Το πρακτικό σημείο εκκίνησης είναι μια αποδεδειγμένη απόφαση των ιδρυτών να συστήσουν μια ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης, ακολουθούμενη αμέσως από την πρόσληψη συμβολαιογράφου αστικού δικαίου για τη σύνταξη του καταστατικού. Από την πρώτη κιόλας στιγμή, είναι εξαιρετικά σημαντικό οι ιδρυτές να χρησιμοποιούν με συνέπεια τον χαρακτηρισμό «io» σε όλες τις εξωτερικές επικοινωνίες και συμβάσεις. Αυτή η σαφής σηματοδότηση ενημερώνει όλα τα τρίτα μέρη ότι συνάπτουν συμβάσεις με μια οντότητα που δεν υπάρχει ακόμη επίσημα, θέτοντας το σωστό νομικό πλαίσιο για μελλοντική επικύρωση.
Μπορώ ήδη να συνάψω συμβάσεις εκ μέρους μιας BV io;
Ναι, η ολλανδική νομοθεσία επιτρέπει ρητά σε άτομα να συνάπτουν συμβάσεις εκ μέρους μιας εταιρείας που βρίσκεται σε στάδιο ενημέρωσης για τη διευκόλυνση των προετοιμασιών της επιχείρησης. Ωστόσο, κάτι τέτοιο ενεργοποιεί αλληλέγγυα και εις ολόκληρον προσωπική ευθύνη για το ενεργούν πρόσωπο. Αυτή η προσωπική ευθύνη παύει να ισχύει μόνο όταν η εταιρεία συσταθεί επίσημα και επικυρώσει νομικά τις προ-συστατικές συμβάσεις, πράγμα που σημαίνει ότι το ενεργούν πρόσωπο φέρει τον πλήρη κίνδυνο κατά τη διάρκεια της ενδιάμεσης περιόδου.
Τι θα συμβεί εάν η BV δεν συσταθεί ποτέ;
Εάν η προβλεπόμενη σύσταση δεν πραγματοποιηθεί ποτέ, η εταιρεία δεν θα υπάρξει ποτέ για να επικυρώσει τις προ-συστατικές συμφωνίες. Κατά συνέπεια, κάθε αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη παραμένει μόνιμα συνδεδεμένη με το πρόσωπο που εκτέλεσε τις συμβάσεις. Το αντισυμβαλλόμενο μέρος δεν μπορεί να επιδιώξει μια ανύπαρκτη εταιρεία και θα αναζητήσει αποκλειστικά τα προσωπικά περιουσιακά στοιχεία του ενεργούντος ατόμου για πλήρη εκτέλεση ή οικονομική αποζημίωση.
Πώς λειτουργεί η επικύρωση και πρέπει να είναι γραπτή;
Η επικύρωση είναι ο νομικός μηχανισμός με τον οποίο η νεοσύστατη εταιρεία αναλαμβάνει επίσημα τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις μιας προ-συστατικής σύμβασης. Ενώ η επικύρωση μπορεί να υπονοηθεί μέσω της συμπεριφοράς της εταιρείας, όπως η εκπλήρωση των όρων της σύμβασης, η νομολογία απαιτεί η επικύρωση να φθάνει σαφώς στον αντισυμβαλλόμενο. Για ζωτικούς αποδεικτικούς σκοπούς και για την εξάλειψη οποιασδήποτε νομικής ασάφειας, συνιστάται έντονα η παροχή επίσημης, γραπτής επιβεβαίωσης ρητής επικύρωσης αμέσως μετά την ίδρυση.
Είμαι προσωπικά υπεύθυνος εάν η BV δεν εκπληρώσει τις υποχρεώσεις της μετά την ίδρυσή της;
Γενικά, η έγκυρη επικύρωση μεταβιβάζει την ευθύνη στην εταιρεία, αλλά ο νομοθετικός κανόνας Beklamel παρέχει μια κρίσιμη εξαίρεση. Σύμφωνα με αυτόν τον κανόνα, το ενεργούν πρόσωπο παραμένει προσωπικά υπεύθυνο εάν γνώριζε ή εύλογα όφειλε να γνωρίζει κατά τον χρόνο της επικύρωσης ότι η νεοσύστατη εταιρεία δεν θα ήταν σε θέση να εκπληρώσει τις οικονομικές της υποχρεώσεις. Εάν η εταιρεία πτωχεύσει εντός ενός έτους από την ίδρυσή της, ο νόμος υποθέτει αυτόματα ότι ο ιδρυτής κατείχε αυτήν την επιζήμια γνώση.
Μπορώ να αποκλείσω συμβατικά την προσωπική μου ευθύνη;
Ναι, ο νόμος επιτρέπει στα συμβαλλόμενα μέρη να αποκλείσουν την προσωπική ευθύνη του ενεργούντος προσώπου, υπό την προϋπόθεση ότι αυτό συμφωνείται ρητά και χωρίς αμφιβολία στη σύμβαση. Ωστόσο, υπάρχουν αυστηρά όρια σε αυτήν την ελευθερία. Μια ρήτρα αποκλεισμού προστατεύει μόνο από την τυπική ευθύνη αθέτησης· δεν μπορεί να προστατεύσει ένα άτομο από την ευθύνη βάσει του κανόνα Beklamel εάν εν γνώσει του επικυρώσει μια συμφωνία εκ μέρους μιας εταιρείας που προορίζεται για πτώχευση.
Πόσο γρήγορα πρέπει να καταχωρήσω την BV στο εμπορικό μητρώο;
Η εγγραφή στο ολλανδικό εμπορικό μητρώο πρέπει να πραγματοποιείται αμέσως μετά την εκτέλεση της πράξης σύστασης από τον συμβολαιογράφο. Μέχρι να ολοκληρωθεί πλήρως η εγγραφή και να κατατεθεί η πράξη, τα μέλη του διοικητικού συμβουλίου αντιμετωπίζουν ένα αυστηρό, ξεχωριστό καθεστώς αλληλέγγυας και εις ολόκληρον ευθύνης για τυχόν νομικές πράξεις που εκτελούνται κατά τη διάρκεια αυτού του συγκεκριμένου χρονικού πλαισίου. Για τον μετριασμό αυτού του σοβαρού κινδύνου, τα μέλη του διοικητικού συμβουλίου θα πρέπει να διασφαλίζουν ότι η εγγραφή ολοκληρώνεται εντός ημερών, όχι εβδομάδων, και ιδανικά να αναστέλλουν τις σημαντικές συναλλαγές μέχρι να ενημερωθεί το μητρώο.
Τι πρέπει να αναφέρω σε συμβόλαια και τιμολόγια όταν ενεργώ εκ μέρους μιας BV io;
Πρέπει πάντα να αναφέρετε σαφώς την πλήρη επωνυμία της εταιρείας, ακολουθούμενη αμέσως από τις λέξεις «in oprichting» ή τη συντομογραφία «io». Αυτή η σαφής διατύπωση είναι νομικά ζωτικής σημασίας, επειδή διασφαλίζει ότι το αντισυμβαλλόμενο μέρος γνωρίζει πλήρως τη μεταβατική κατάσταση και επιβεβαιώνει ότι ενεργείτε με αντιπροσωπευτική και όχι προσωπική ιδιότητα, κάτι που είναι απαραίτητο για την ορθή λειτουργία του επακόλουθου μηχανισμού επικύρωσης.
Μπορεί μια διαφορετική BV από αυτήν που προβλεπόταν αρχικά να επικυρώσει τη συμφωνία;
Η επικύρωση από μια ουσιωδώς διαφορετική εταιρεία διέπεται από το αυστηρό δόγμα της «επαρκούς ταυτότητας» (voldoende identiteit). Τα δικαστήρια απαιτούν η εταιρεία που επικυρώνει να ευθυγραμμίζεται ουσιαστικά με την εταιρεία που προορίζεται όσον αφορά την εγγεγραμμένη επωνυμία της, τον εταιρικό σκοπό, τη μετοχική δομή και τη σύνθεση της διοίκησης. Εάν η τελική οντότητα αποκλίνει πολύ από αυτήν που παρουσιάστηκε αρχικά, η επικύρωση είναι άκυρη και το ενεργό άτομο διατηρεί την πλήρη προσωπική ευθύνη.
