Το μητρώο UBO: ο φόβος κάθε UBO;

1. Εισαγωγή

Στις 20 Μαΐου 2015, το Ευρωπαϊκό Κοινοβούλιο ενέκρινε την τέταρτη οδηγία για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες. Με βάση την παρούσα οδηγία, κάθε κράτος μέλος είναι υποχρεωμένο να καταρτίζει μητρώο UBO. Όλα τα UBO μιας εταιρείας πρέπει να περιλαμβάνονται στο μητρώο. Καθώς η UBO θα πληροί τα κριτήρια κάθε φυσικού προσώπου που κατέχει άμεσα ή έμμεσα περισσότερο από το 25% του (μεριδίου) συμφέροντος μιας εταιρείας, δεν είναι εταιρεία εισηγμένη στο χρηματιστήριο. Σε περίπτωση αποτυχίας δημιουργίας των UBO, η τελευταία επιλογή θα μπορούσε να είναι να θεωρηθεί ως UBO ένα φυσικό πρόσωπο από το ανώτερο διευθυντικό προσωπικό μιας εταιρείας. Στις Κάτω Χώρες, το μητρώο UBO πρέπει να ενσωματωθεί πριν από τις 26 Ιουνίου 2017. Η προσδοκία είναι ότι το μητρώο θα έχει πολλές συνέπειες για το ολλανδικό και ευρωπαϊκό επιχειρηματικό κλίμα. Όταν κάποιος δεν θέλει να εκπλαγεί δυσάρεστα, θα είναι απαραίτητη μια σαφής εικόνα των επερχόμενων αλλαγών. Επομένως, αυτό το άρθρο θα προσπαθήσει να αποσαφηνίσει την έννοια του μητρώου UBO αναλύοντας τα χαρακτηριστικά και τις επιπτώσεις του.

2. Μια ευρωπαϊκή έννοια

Η τέταρτη οδηγία για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες είναι προϊόν ευρωπαϊκής παραγωγής. Η ιδέα πίσω από την εισαγωγή αυτής της οδηγίας είναι ότι η Ευρώπη θέλει να αποτρέψει τη νομιμοποίηση εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και τρομοκράτες από την τρέχουσα ελεύθερη κυκλοφορία κεφαλαίων και την ελευθερία παροχής χρηματοοικονομικών υπηρεσιών για εγκληματικούς σκοπούς τους. Σε συμφωνία με αυτό είναι η επιθυμία να καθιερωθεί η ταυτότητα όλων των UBO, που είναι άτομα με σημαντικό βαθμό εξουσίας. Το μητρώο UBO αποτελεί μόνο μέρος των αλλαγών που επέφερε η τέταρτη οδηγία για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες κατά την επίτευξη του σκοπού της.

Όπως αναφέρθηκε, η οδηγία πρέπει να εφαρμοστεί πριν από τις 26 Ιουνίου 2017. Όσον αφορά το μητρώο UBO, η οδηγία περιγράφει ένα σαφές πλαίσιο. Η οδηγία υποχρεώνει τα κράτη μέλη να φέρουν όσο το δυνατόν περισσότερες νομικές οντότητες στο πεδίο εφαρμογής της νομοθεσίας. Σύμφωνα με την οδηγία, τρεις τύποι αρχών πρέπει να έχουν πρόσβαση στα δεδομένα UBO σε κάθε περίπτωση: οι αρμόδιες αρχές (συμπεριλαμβανομένων των εποπτικών αρχών) και όλες οι μονάδες χρηματοοικονομικής ευφυΐας, οι υποχρεωτικές αρχές (συμπεριλαμβανομένων χρηματοπιστωτικών ιδρυμάτων, πιστωτικών ιδρυμάτων, ελεγκτών, συμβολαιογράφων, χρηματιστών) και πάροχοι υπηρεσιών τζόγου) και όλα τα άτομα ή οργανισμούς που μπορούν να επιδείξουν έννομο συμφέρον. Ωστόσο, τα κράτη μέλη είναι ελεύθερα να επιλέξουν ένα πλήρως δημόσιο μητρώο. Ο όρος «αρμόδιες αρχές» δεν εξηγείται περαιτέρω στην οδηγία. Για αυτόν τον λόγο, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή ζήτησε διευκρινίσεις στην προτεινόμενη τροποποίησή της στην οδηγία της 5ης Ιουλίου 2016.

Η ελάχιστη ποσότητα πληροφοριών που πρέπει να περιλαμβάνονται στο μητρώο είναι η ακόλουθη: πλήρες όνομα, μήνας γέννησης, έτος γέννησης, εθνικότητα, χώρα διαμονής και η φύση και η έκταση του οικονομικού συμφέροντος που κατέχει το UBO. Επιπλέον, ο ορισμός του όρου "UBO" είναι πολύ ευρύς. Ο όρος δεν περιλαμβάνει μόνο έναν άμεσο έλεγχο (βάσει ιδιοκτησίας) 25% ή περισσότερο, αλλά επίσης έναν πιθανό έμμεσο έλεγχο άνω του 25%. Έμμεσος έλεγχος σημαίνει έλεγχος με οποιονδήποτε άλλο τρόπο παρά μέσω ιδιοκτησίας. Αυτός ο έλεγχος μπορεί να βασίζεται σε κριτήρια ελέγχου στη συμφωνία των μετόχων, στην ικανότητα να έχουν εκτεταμένες επιπτώσεις σε μια εταιρεία ή στην ικανότητα, για παράδειγμα, να διορίζουν διευθυντές.

3. Το μητρώο στις Κάτω Χώρες

Το ολλανδικό πλαίσιο για την εφαρμογή της νομοθεσίας σχετικά με το μητρώο UBO περιγράφεται σε μεγάλο βαθμό σε επιστολή προς τον υπουργό Dijsselbloem με ημερομηνία 10 Φεβρουαρίου 2016. Όσον αφορά τις οντότητες που καλύπτονται από την απαίτηση εγγραφής, η επιστολή δείχνει ότι σχεδόν κανένας από τους υπάρχοντες τύπους ολλανδικών οντότητες θα παραμείνουν ανέγγιχτες, εκτός από την αποκλειστική ιδιοκτησία και όλες τις δημόσιες οντότητες. Εξαιρούνται επίσης οι εισηγμένες εταιρείες. Σε αντίθεση με τις τρεις κατηγορίες προσώπων και αρχών που έχουν δικαίωμα να ελέγχουν τις πληροφορίες στο μητρώο, όπως έχουν επιλεγεί σε ευρωπαϊκό επίπεδο, οι Κάτω Χώρες επιλέγουν ένα δημόσιο μητρώο. Αυτό συμβαίνει επειδή ένα περιορισμένο μητρώο συνεπάγεται μειονεκτήματα όσον αφορά το κόστος, τη σκοπιμότητα και την επαλήθευση. Καθώς το μητρώο θα είναι δημόσιο, θα ενσωματωθούν τέσσερις διασφαλίσεις απορρήτου:

3.1. Κάθε χρήστης των πληροφοριών θα εγγραφεί.

3.2. Η πρόσβαση στις πληροφορίες δεν παρέχεται δωρεάν.

3.3. Χρήστες διαφορετικοί από τις ειδικά καθορισμένες αρχές (αρχές που περιλαμβάνουν, μεταξύ άλλων, την Ολλανδική Τράπεζα, την Αρχή Χρηματοοικονομικών Αγορών και το Γραφείο Οικονομικής Εποπτείας) και την Ολλανδική Μονάδα Χρηματοοικονομικής Πληροφορίας θα έχουν πρόσβαση μόνο σε ένα περιορισμένο σύνολο δεδομένων.

3.4. Σε περίπτωση κινδύνου απαγωγής, εκβιασμού, βίας ή εκφοβισμού, θα ακολουθήσει εκτίμηση κινδύνου κατά περίπτωση, στην οποία θα εξεταστεί εάν η πρόσβαση σε ορισμένα δεδομένα ενδέχεται να κλείσει εάν είναι απαραίτητο.

Χρήστες διαφορετικοί από τις ειδικά καθορισμένες αρχές και το AFM μπορούν να έχουν πρόσβαση μόνο στις ακόλουθες πληροφορίες: όνομα, μήνα γέννησης, εθνικότητα, χώρα διαμονής και τη φύση και την έκταση του οικονομικού συμφέροντος που κατέχει ο πραγματικός δικαιούχος. Αυτό το ελάχιστο σημαίνει ότι δεν μπορούν όλα τα ιδρύματα που πρέπει να κάνουν υποχρεωτική έρευνα UBO να αντλήσουν όλες τις απαιτούμενες πληροφορίες από το μητρώο. Θα πρέπει να συλλέξουν οι ίδιοι αυτές τις πληροφορίες και να διατηρήσουν αυτές τις πληροφορίες στη διοίκησή τους.

Δεδομένου ότι οι καθορισμένες αρχές και η ΜΧΠ έχουν συγκεκριμένο ερευνητικό και εποπτικό ρόλο, θα έχουν πρόσβαση σε πρόσθετα δεδομένα: (1) ημέρα, τόπος και χώρα γέννησης, (2) διεύθυνση, (3) αριθμός υπηρεσίας πολίτη και / ή τον αριθμό φορολογικού μητρώου αλλοδαπού (TIN), (4) τη φύση, τον αριθμό και την ημερομηνία και τον τόπο έκδοσης του εγγράφου με το οποίο επαληθεύτηκε η ταυτότητα ή αντίγραφο αυτού του εγγράφου και (5) τεκμηρίωσης που τεκμηριώνει γιατί το άτομο έχει την ιδιότητα του UBO και το μέγεθος των αντίστοιχων (οικονομικών) τόκων.

Οι προσδοκίες είναι ότι το Εμπορικό Επιμελητήριο θα διαχειρίζεται το μητρώο. Τα δεδομένα θα φτάσουν στο μητρώο με την υποβολή των πληροφοριών από τις ίδιες τις εταιρείες και τα νομικά πρόσωπα. Ένα UBO δεν μπορεί να αρνηθεί τη συμμετοχή στην υποβολή αυτών των πληροφοριών. Επιπλέον, οι υπόχρεες αρχές θα έχουν, κατά κάποιον τρόπο, καθήκον εκτέλεσης: έχουν την ευθύνη να κοινοποιούν στο μητρώο όλες τις πληροφορίες που διαθέτουν, οι οποίες διαφέρουν από το μητρώο. Οι αρχές που είναι επιφορτισμένες με την ευθύνη στον τομέα της καταπολέμησης της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες, της χρηματοδότησης της τρομοκρατίας και άλλων μορφών χρηματοοικονομικού και οικονομικού εγκλήματος, ανάλογα με το μέγεθος της αποστολής τους, θα έχουν το δικαίωμα ή θα υποχρεούνται να υποβάλλουν δεδομένα που διαφέρουν από το μητρώο. Δεν είναι ακόμη σαφές ποιος θα είναι επίσημα υπεύθυνος για το καθήκον εκτέλεσης όσον αφορά την (ορθή) υποβολή των δεδομένων UBO και ποιος (πιθανώς) θα έχει το δικαίωμα να εκδώσει πρόστιμα.

4. Ένα σύστημα χωρίς ελαττώματα;

Παρά τις αυστηρές απαιτήσεις, η νομοθεσία UBO δεν φαίνεται να είναι αδιάβροχη σε όλες τις πτυχές. Υπάρχουν διάφοροι τρόποι με τους οποίους μπορεί κανείς να διασφαλίσει ότι δεν εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής του μητρώου UBO.

4.1. Η φιγούρα εμπιστοσύνης
Κάποιος μπορεί να επιλέξει να λειτουργεί μέσω της φιγούρας της εμπιστοσύνης. Τα στοιχεία εμπιστοσύνης υπόκεινται σε διαφορετικούς κανόνες βάσει της οδηγίας. Η οδηγία απαιτεί επίσης ένα μητρώο για αξιόπιστους αριθμούς. Αυτό το συγκεκριμένο μητρώο, ωστόσο, δεν θα είναι ανοιχτό στο κοινό. Με αυτόν τον τρόπο, η ανωνυμία των ατόμων που βρίσκονται πίσω από μια εμπιστοσύνη παραμένει ασφαλής σε περαιτέρω βαθμό. Παραδείγματα αριθμών εμπιστοσύνης είναι η Αγγλοαμερικανική εμπιστοσύνη και η εμπιστοσύνη του Κουρακάο. Ο Bonaire γνωρίζει επίσης έναν αριθμό συγκρίσιμο με την εμπιστοσύνη: το DPF. Πρόκειται για ένα συγκεκριμένο είδος ιδρύματος, το οποίο, σε αντίθεση με την εμπιστοσύνη, διαθέτει νομική προσωπικότητα. Διέπεται από τη νομοθεσία BES.

4.2. Μεταφορά θέσης
Η τέταρτη οδηγία για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες αναφέρει τα ακόλουθα σχετικά με τη δυνατότητα εφαρμογής της: «… εταιρείες και άλλα νομικά πρόσωπα εγκατεστημένα στην επικράτειά τους» Αυτή η πρόταση συνεπάγεται ότι οι εταιρείες, οι οποίες είναι εγκατεστημένες εκτός της επικράτειας των κρατών μελών, αλλά μεταφέρουν αργότερα την έδρα της εταιρείας τους σε κράτος μέλος, δεν καλύπτονται από τη νομοθεσία. Για παράδειγμα, μπορεί κανείς να σκεφτεί δημοφιλείς νομικές έννοιες όπως η Jersey Ltd., η BES BV και η American Inc. Ένας DPF μπορεί επίσης να αποφασίσει να μεταφέρει την πραγματική του έδρα στις Κάτω Χώρες και να συνεχίσει να ασκεί δραστηριότητες ως DPF.

5. Προσεχείς αλλαγές;

Το ερώτημα είναι εάν η Ευρωπαϊκή Ένωση θα θέλει να διαιωνίσει τις προαναφερθείσες δυνατότητες αποφυγής της νομοθεσίας UBO. Ωστόσο, προς το παρόν δεν υπάρχουν συγκεκριμένες ενδείξεις ότι θα πραγματοποιηθούν βραχυπρόθεσμες αλλαγές σε αυτό το σημείο. Στην πρότασή της που κατατέθηκε στις 5 Ιουλίου, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή ζήτησε μερικές αλλαγές στην οδηγία. Αυτή η πρόταση δεν περιλάμβανε αλλαγές σχετικά με τα προηγούμενα. Επιπλέον, δεν είναι ακόμη σαφές εάν οι προτεινόμενες αλλαγές θα εφαρμοστούν πραγματικά. Ωστόσο, δεν θα είναι λάθος να ληφθούν υπόψη οι προτεινόμενες αλλαγές και η πιθανότητα να γίνουν άλλες αλλαγές αργότερα. Οι τέσσερις σημαντικές αλλαγές που προτείνονται σήμερα είναι οι εξής:

5.1. Η Επιτροπή προτείνει να δημοσιοποιηθεί πλήρως το μητρώο. Αυτό σημαίνει ότι η οδηγία θα προσαρμοστεί στο σημείο πρόσβασης από άτομα και οργανισμούς που μπορούν να επιδείξουν έννομο συμφέρον. Όπου η πρόσβασή τους στο παρελθόν θα μπορούσε να περιορίζεται στα προαναφερθέντα ελάχιστα δεδομένα, το μητρώο θα τους γνωστοποιηθεί επίσης πλήρως.

5.2. Η Επιτροπή προτείνει να οριστεί ο όρος «αρμόδιες αρχές» ως εξής: «.. εκείνες οι δημόσιες αρχές με καθορισμένες αρμοδιότητες για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες ή της χρηματοδότησης της τρομοκρατίας, συμπεριλαμβανομένων των φορολογικών αρχών και των αρχών που έχουν τη λειτουργία της διερεύνησης ή της δίωξης της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες, των σχετικών βασικών αδικημάτων. και χρηματοδότηση της τρομοκρατίας, εντοπισμός και κατάσχεση ή δέσμευση και κατάσχεση εγκληματικών περιουσιακών στοιχείων ».

5.3. Η Επιτροπή ζητά μεγαλύτερη διαφάνεια και καλύτερη δυνατότητα ταυτοποίησης των UBO μέσω διασύνδεσης όλων των εθνικών μητρώων των κρατών μελών.

5.4. Επιπλέον, η Επιτροπή προτείνει, σε ορισμένες περιπτώσεις, μείωση του ποσοστού UBO από 25% σε 10%. Αυτό θα ισχύει για τα νομικά πρόσωπα που είναι παθητικά μη χρηματοοικονομικά πρόσωπα. Αυτές είναι «.. Ενδιάμεσες οντότητες που δεν έχουν καμία οικονομική δραστηριότητα και χρησιμεύουν μόνο για να απομακρύνουν τους πραγματικούς δικαιούχους από τα περιουσιακά στοιχεία».

5.5. Η Επιτροπή προτείνει να τροποποιηθεί η προθεσμία εφαρμογής από τις 26 Ιουνίου 2017 έως την 1η Ιανουαρίου 2017.

Συμπέρασμα

Η εισαγωγή του δημόσιου μητρώου UBO θα έχει εκτεταμένες επιπτώσεις για τις επιχειρήσεις στα κράτη μέλη. Άτομα που διαθέτουν άμεσα ή έμμεσα περισσότερο από το 25% του (μεριδίου) συμφέροντος μιας εταιρείας που δεν είναι εισηγμένη εταιρεία, θα αναγκαστούν να κάνουν πολλές θυσίες στον τομέα της ιδιωτικής ζωής, αυξάνοντας τον κίνδυνο εκβιασμού και απαγωγής. παρά το γεγονός ότι οι Κάτω Χώρες έχουν δηλώσει ότι θα καταβάλει κάθε δυνατή προσπάθεια για να μετριάσει αυτούς τους κινδύνους όσο το δυνατόν περισσότερο. Επιπλέον, ορισμένες περιπτώσεις θα λάβουν μεγαλύτερες ευθύνες σχετικά με την ειδοποίηση και τη μετάδοση δεδομένων που διαφέρουν από τα δεδομένα στο μητρώο UBO. Η εισαγωγή του μητρώου UBO μπορεί κάλλιστα να σημαίνει ότι κάποιος θα στρέψει την εστίαση στο σχήμα του καταπιστεύματος, ή σε ένα νομικό ίδρυμα εγκατεστημένο εκτός των κρατών μελών που μπορεί στη συνέχεια να μεταφέρει την πραγματική του έδρα σε ένα κράτος μέλος. Δεν είναι σίγουρο εάν αυτές οι δομές θα παραμείνουν βιώσιμες επιλογές στο μέλλον. Η τρέχουσα προτεινόμενη τροποποίηση της τέταρτης οδηγίας για τη νομιμοποίηση εσόδων από παράνομες δραστηριότητες δεν περιέχει καμία αλλαγή ακόμη. Στις Κάτω Χώρες, πρέπει κυρίως να ληφθεί υπόψη η πρόταση για τη διασύνδεση των εθνικών μητρώων, μια πιθανή αλλαγή στην απαίτηση 25% και μια πιθανή ημερομηνία πρόωρης εφαρμογής.

Κοινοποίηση