Η ομαδική ευθύνη στην Ολλανδία είναι η συντομογραφία δύο ξεχωριστών οδών με τις οποίες μια μητρική εταιρεία ή μια αδελφή εταιρεία μπορεί να υποχρεωθεί να πληρώσει για τα χρέη μιας άλλης εταιρείας του ομίλου. Η πρώτη είναι η δήλωση 403 του άρθρου 2:403 του Ολλανδικού Αστικού Κώδικα (Burgerlijk Wetboek, BW), μια εθελοντική γραπτή δήλωση με την οποία μια μητρική εταιρεία αποδέχεται την αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη για τα χρέη μιας θυγατρικής που προκύπτουν από τις νομικές πράξεις της εν λόγω θυγατρικής. Η δεύτερη είναι η ομαδική ευθύνη βάσει του άρθρου 6:166 BW, το οποίο καθιστά κάθε εταιρεία που συνέβαλε σε παράνομη συμπεριφορά εντός ενός ομίλου υπεύθυνη για το σύνολο της προκύπτουσας ζημίας. Καμία από τις δύο οδούς δεν καθιστά μια μητρική εταιρεία υπεύθυνη απλώς και μόνο επειδή κατέχει μετοχές.
Αυτή η διάκριση αποφασίζει για τις περισσότερες διαφορές. Ένας πιστωτής που μένει με άδεια χέρια όταν μια θυγατρική καταρρέει δεν απευθύνεται αυτόματα στη μητρική εταιρεία. Πρέπει να επισημάνει μια δήλωση που κατατέθηκε στο εμπορικό μητρώο, μια παράνομη συμπεριφορά στην οποία συμμετείχε η μητρική εταιρεία ή μια παραβίαση καθήκοντος επιμέλειας που όφειλε η μητρική εταιρεία στους πιστωτές της θυγατρικής. Μια μητρική εταιρεία που θέλει να κρατήσει τις αποστάσεις της πρέπει να είναι σε θέση να αποδείξει, με έγγραφα και όχι με ισχυρισμούς, ότι δεν διέπραξε η ίδια την επιζήμια συμπεριφορά της θυγατρικής.
Αυτός ο οδηγός καθορίζει και τις δύο οδούς, τη νομολογία που ορίζει τα όριά τους, τις διαθέσιμες υπερασπίσεις σε μια μεμονωμένη εταιρεία του ομίλου, τους κανόνες για την ανάκληση μιας δήλωσης 403 και τις παγίδες παραγραφής που τερματίζουν περισσότερες αξιώσεις από οποιαδήποτε ουσιαστική υπεράσπιση.
Τι σημαίνει εταιρική και ομαδική ευθύνη στο ολλανδικό δίκαιο
Το ολλανδικό εταιρικό δίκαιο ξεκινά από τον διαχωρισμό κάθε νομικής οντότητας. Μια besloten vennootschap οφείλει τα δικά της χρέη και ο μέτοχός της, είτε πρόκειται για φυσικό πρόσωπο είτε για εταιρεία χαρτοφυλακίου, ευθύνεται κατ' αρχήν μόνο για όσα ανέλαβε να καταβάλει για τις μετοχές. Αυτό είναι το νόημα της φόρμας και εξηγείται περαιτέρω στον οδηγό μας για την BV και την περιορισμένη ευθύνη . Η ομαδική ευθύνη είναι το σύνολο των εξαιρέσεων που εμποδίζουν αυτόν τον διαχωρισμό να γίνει ασπίδα για συμπεριφορά που βλάπτει τους πιστωτές.
Δύο ορισμοί έχουν σημασία πριν από τις εξαιρέσεις. Το άρθρο 2:24a BW ορίζει μια θυγατρική (dochtermaatschappij) ουσιαστικά μέσω του ελέγχου των ψήφων ή μέσω της εξουσίας διορισμού και απόλυσης της πλειοψηφίας του διοικητικού συμβουλίου. Το άρθρο 2:24b BW ορίζει έναν όμιλο (groep) ως μια οικονομική μονάδα στην οποία νομικά πρόσωπα και εταιρείες είναι οργανωτικά συνδεδεμένα· οι εταιρείες του ομίλου είναι τα νομικά πρόσωπα που συνδέονται σε αυτήν τη μονάδα. Το εάν μια εταιρεία ανήκει σε έναν όμιλο είναι επομένως ζήτημα πραγματικής οργάνωσης και όχι ετικέτας σε μια ετήσια έκθεση.
Στο πλαίσιο αυτό, η εταιρική ευθύνη με τη στενή έννοια είναι αυτό που αναλαμβάνει οικειοθελώς μια μητρική εταιρεία μέσω μιας δήλωσης 403. Η ομαδική ευθύνη κατά την έννοια του άρθρου 6:166 BW επιβάλλεται από το νόμο σε εταιρείες που ενήργησαν από κοινού παράνομα. Μια τρίτη κατηγορία βρίσκεται ανάμεσά τους: η αδικοπραξία της μητρικής εταιρείας βάσει του άρθρου 6:162 BW, όπου εμπίπτει η υποχρέωση επιμέλειας προς τους πιστωτές μιας θυγατρικής. Και οι τρεις μπορούν να επικαλεστούν στην ίδια διαδικασία, και στην πράξη συνήθως επικαλούνται.
Πρώτη διαδρομή: η δήλωση 403 βάσει του άρθρου 2:403 BW
Μια δήλωση 403 είναι μια γραπτή δήλωση, που κατατίθεται στο εμπορικό μητρώο του Εμπορικού Επιμελητηρίου, με την οποία μια μητρική εταιρεία δηλώνει ότι είναι αλληλέγγυα και εις ολόκληρον υπεύθυνη για τα χρέη που προκύπτουν από τις νομικές πράξεις μιας εταιρείας του ομίλου που ονομάζεται. Δεν αποτελεί χάρη προς τους πιστωτές· είναι το τίμημα μιας απαλλαγής. Μια εταιρεία του ομίλου που καλύπτεται από έγκυρη δήλωση δεν υποχρεούται να καταρτίζει και να δημοσιεύει τους δικούς της ετήσιους λογαριασμούς σύμφωνα με τον Τίτλο 9 του Βιβλίου 2 BW, υπό την προϋπόθεση ότι πληρούνται οι περαιτέρω προϋποθέσεις του άρθρου 2:403 BW: τα στοιχεία της ενοποιούνται σε λογαριασμούς που καταρτίζει και δημοσιεύει η μητρική εταιρεία, οι μέτοχοι έχουν συναινέσει εγγράφως στην απαλλαγή για το οικονομικό έτος και τόσο η συναίνεση όσο και η δήλωση βρίσκονται στο αρχείο του εμπορικού μητρώου.
Για έναν πιστωτή, αυτή είναι η πιο άνετη οδός που υπάρχει. Δεν υπάρχει τίποτα να αποδειχθεί σχετικά με επιρροή, εμπλοκή ή υπαιτιότητα. Ο πιστωτής επιδεικνύει το χρέος, επιδεικνύει τη δήλωση και μηνύει τη μητρική εταιρεία για το πλήρες ποσό. Η ευθύνη είναι αλληλέγγυα και εις ολόκληρον, πράγμα που σύμφωνα με το άρθρο 6:7 BW σημαίνει ότι ο πιστωτής μπορεί να απαιτήσει το πλήρες ποσό από οποιονδήποτε οφειλέτη και ότι η πληρωμή από τον έναν απαλλάσσει τον άλλον από τον πιστωτή.
Αξίζει να γνωρίζουμε δύο όρια. Η δήλωση καλύπτει χρέη που προκύπτουν από νομικές πράξεις της εταιρείας του ομίλου, δηλαδή συμβατικά χρέη και τις συνέπειές τους. Δεν αποτελεί γενική εγγύηση για κάθε ευθύνη που μπορεί να υποστεί η θυγατρική, και οι αξιώσεις για αδικοπραξία ή ποινή δεν εμπίπτουν στο σύνηθες πεδίο εφαρμογής της. Και καλύπτει μόνο τις οντότητες που κατονομάζονται σε αυτήν. Σε έναν όμιλο δεκαπέντε εταιρειών, μπορεί να υπάρχει δήλωση για τρεις από αυτές. Ο έλεγχος των οποίων είναι θέμα εξέτασης του αρχείου του εμπορικού μητρώου και των δημοσιευμένων λογαριασμών της θυγατρικής, όπου η απαλλαγή και η δήλωση συνήθως γνωστοποιούνται.
Απόσυρση της δήλωσης και τερματισμός της υπόλοιπης ευθύνης
Μια μητρική εταιρεία μπορεί να αποσύρει μια δήλωση 403 ανά πάσα στιγμή, υποβάλλοντας σχετική δήλωση στο εμπορικό μητρώο, σύμφωνα με το άρθρο 2:404 lid 1 BW. Η απόσυρση ισχύει μόνο για το μέλλον. Το άρθρο 2:404 lid 2 BW καθιστά τη μητρική εταιρεία υπεύθυνη για χρέη που προκύπτουν από νομικές πράξεις που εκτελέστηκαν πριν από την άσκηση της απόσυρσης κατά του πιστωτή. Αυτή η υπολειπόμενη ευθύνη (overblijvende aansprakelijkheid) είναι αυτό που ενδιαφέρει πραγματικά έναν προμηθευτή με μακροχρόνια σύμβαση.
Ο τερματισμός αυτής της εναπομένουσας ευθύνης αποτελεί ξεχωριστή και πολύ πιο δύσκολη άσκηση. Το άρθρο 2:404 lid 3 BW το επιτρέπει μόνο εάν πληρούνται τέσσερις προϋποθέσεις: η εταιρεία του ομίλου δεν ανήκει πλέον στον όμιλο· μια ειδοποίηση για την πρόθεση καταγγελίας είναι διαθέσιμη προς έλεγχο στο εμπορικό μητρώο για τουλάχιστον δύο μήνες· η πρόθεση αυτή έχει ανακοινωθεί σε εφημερίδα εθνικής κυκλοφορίας· και ο πιστωτής είτε δεν έφερε αντιρρήσεις εγκαίρως είτε δεν απέσυρε την ένστασή του, είτε η ένστασή του απορρίφθηκε τελικά.
Το όπλο του πιστωτή εδώ είναι η ανακοπή (verzet). Το άρθρο 2:404 lid 5 BW δίνει σε έναν πιστωτή του οποίου η απαίτηση εξακολουθεί να καλύπτεται δύο μήνες από την ανακοίνωση για να υποβάλει αίτηση στο δικαστήριο αντιτιθέμενη στη λύση. Το άρθρο 2:404 lid 4 BW επιτρέπει στον πιστωτή να απαιτήσει εγγύηση ή άλλη εγγύηση, εκτός εάν η οικονομική του κατάσταση του παρέχει ούτως ή άλλως επαρκή διασφάλιση πληρωμής. Η πρακτική συνέπεια είναι απλή: ένας πιστωτής που εντοπίζει μια ανακοίνωση εφημερίδας ή μια κατάθεση στο εμπορικό μητρώο και δεν κάνει τίποτα για δύο μήνες μπορεί να διαπιστώσει ότι η προσφυγή του κατά της μητρικής εταιρείας έχει εξαφανιστεί, ενώ ένας πιστωτής που αντιδρά συνήθως καταλήγει με εγγύηση.
Δεύτερη οδός: ομαδική ευθύνη βάσει του άρθρου 6:166 BW
Το άρθρο 6:166 BW καθιστά κάθε μέλος μιας ομάδας που ενεργεί παράνομα αλληλέγγυα και εις ολόκληρον υπεύθυνο για το σύνολο της ζημίας, εάν η πιθανότητα πρόκλησης ζημίας θα έπρεπε να το είχε εμποδίσει από τη συμπεριφορά αυτή και η συμπεριφορά μπορεί να αποδοθεί σε αυτό. Δεν γράφτηκε για εταιρικές ομάδες· εφαρμόζεται σε οποιαδήποτε ομάδα που ενεργεί από κοινού. Αλλά ταιριάζει απόλυτα σε μια εταιρική ομάδα, επειδή το νόημα της διάταξης είναι ακριβώς ότι η ατομική αιτιώδης συμβολή κάθε συμμετέχοντα δεν χρειάζεται να αποδειχθεί.
Συνεπώς, ο ενάγων δεν χρειάζεται να αποδείξει ποια εταιρεία έκανε την καθοριστική πράξη. Ας πάρουμε μια ομάδα στην οποία μια εταιρεία λαμβάνει την απόφαση να απορρίψει τα απόβλητα παράνομα, μια δεύτερη κανονίζει τη μεταφορά και μια τρίτη προμηθεύει τα βαρέλια. Σύμφωνα με τους συνήθεις κανόνες περί αδικοπραξίας, η καθεμία από αυτές θα διαφωνούσε για το δικό της μερίδιο στην αιτιώδη συνάφεια. Σύμφωνα με το άρθρο 6:166 BW, ευθύνονται από κοινού για το σύνολο της ζημίας και το επιχείρημα σχετικά με τα μερίδια μεταφέρεται στον εσωτερικό διακανονισμό μεταξύ τους.
Αυτό που πρέπει να αποδείξει ο ενάγων είναι τριπλό: ότι υπήρξε συμπεριφορά στο πλαίσιο της σύστασης ομάδας και όχι μιας σειράς ασύνδετων πράξεων· ότι ο κίνδυνος ζημίας ήταν τέτοιος που θα έπρεπε να είχε αποτρέψει τους συμμετέχοντες· και ότι η συμπεριφορά μπορεί να αποδοθεί στον εναγόμενο. Το τρίτο στοιχείο είναι αυτό που περιορίζει την παροχή. Η συμμετοχή σε ομάδα, η συμμετοχή σε μετοχικό κεφάλαιο, η κοινή επωνυμία ή ο ενοποιημένος ισολογισμός δεν αποτελούν συμπεριφορά. Πρέπει να επισημανθεί κάτι που η ίδια η εταιρεία έκανε ή επέτρεψε συνειδητά.
Άμυνες για μια μεμονωμένη εταιρεία ομίλου
Η κεντρική άμυνα είναι η απουσία σχετικής συμβολής στη συμπεριφορά που προκάλεσε τη ζημία. Μια εταιρεία που ούτε αποφάσισε, ούτε εκτέλεσε, ούτε διευκόλυνε εν γνώσει της είναι εκτός του πεδίου εφαρμογής του άρθρου 6:166 BW, όσο στενά κι αν συνδέεται με τον όμιλο από εταιρικής άποψης. Η λήψη ενός συνηθισμένου μερίσματος, η κοινή χρήση ενός λογιστή, η διαμονή στο ίδιο κτίριο ή το έμμεσο όφελος από μια κερδοφόρα αλλά παράνομη δραστηριότητα δεν αποτελεί από μόνη της συμμετοχή.
Η δεύτερη υπεράσπιση αφορά την προβλεψιμότητα. Η ευθύνη απαιτεί η πιθανότητα ζημίας να είχε συγκρατήσει τους συμμετέχοντες. Μια εταιρεία που προμήθευσε αγαθά σε μια αδελφή εταιρεία με τους συνήθεις εμπορικούς όρους, χωρίς να γνωρίζει ή να έχει λόγους να υποψιάζεται για ποιο σκοπό θα χρησιμοποιούνταν, έχει το επιχείρημα ότι ο κίνδυνος δεν θα μπορούσε να την είχε αποτρέψει επειδή δεν ήταν ορατός σε αυτήν.
Και οι δύο υπερασπιστικές διώξεις είναι αποδεικτικές, και εδώ είναι που κερδίζονται και χάνονται οι υποθέσεις. Ο ενάγων πρέπει πρώτα να επικαλεστεί γεγονότα από τα οποία μπορεί να συναχθεί η συμμετοχή του σε ομαδική συμπεριφορά. Ένας εναγόμενος που περιορίζεται σε μια άρνηση σπάνια θα γίνει πιστευτός μόλις αυτά τα γεγονότα τεθούν στο τραπέζι. Αυτό που ισχύει είναι τα τεκμηριωμένα έγγραφα: πρακτικά διοικητικού συμβουλίου που δείχνουν ότι δεν ζητήθηκε η γνώμη του εναγόμενου, αλληλογραφία που δείχνει ότι δεν ενημερώθηκε, οργανόγραμμα που δείχνει πού βρισκόταν η αρχή λήψης αποφάσεων, συμφωνίες διαχείρισης που ανέθετε τη δραστηριότητα αλλού. Τα σύγχρονα έγγραφα αξίζουν πολύ περισσότερο από μια κατάθεση μάρτυρα που συντάσσεται μετά την άφιξη της αγωγής.
Όταν ένας γονέας είναι υπεύθυνος χωρίς δήλωση 403
Μια μητρική εταιρεία μπορεί να ευθύνεται έναντι των πιστωτών της θυγατρικής της βάσει του γενικού δικαίου περί αδικοπραξίας, άρθρο 6:162 BW, ακόμη και όταν δεν υπάρχει δήλωση και δεν υπάρχει κοινή παράνομη συμπεριφορά. Το Ανώτατο Δικαστήριο το δέχτηκε αυτό στην υπόθεση Comsys (HR 11 Σεπτεμβρίου 2009, ECLI:NL:HR:2009:BH4033). Στην υπόθεση αυτή, τα έξοδα του ομίλου χρεώθηκαν σε μια ζημιογόνο εταιρεία παροχής υπηρεσιών, ενώ η μητρική εταιρεία, μοναδικός μέτοχος και διευθυντής των εταιρειών του ομίλου, χρηματοδότησε τις ζημίες μέσω ενός τρεχούμενου λογαριασμού και συνέχισε να επιτρέπει στους πιστωτές να συνάπτουν συμβάσεις με μια οντότητα που δεν μπορούσε να τις πληρώσει. Το Ανώτατο Δικαστήριο έκρινε ότι υπό τέτοιες συνθήκες η μητρική εταιρεία οφείλει υποχρέωση επιμέλειας έναντι των πιστωτών της θυγατρικής και ότι η παραβίασή της αποτελεί δική της παράνομη πράξη.
Τα επαναλαμβανόμενα στοιχεία σε αυτή τη νομολογία είναι η στενή διοικητική και οικονομική ολοκλήρωση, μια θυγατρική που εξαρτάται οικονομικά από τη μητρική εταιρεία και η γνώση από την πλευρά της μητρικής εταιρείας ότι η οικονομική πολιτική του ομίλου προκαλεί την απλήρωτη παρακράτηση των πιστωτών. Η εντατική εμπλοκή στην πολιτική της θυγατρικής, η δυνατότητα ανάληψης κινδύνων ενώ γνωρίζουμε ότι οι πιστωτές θα τους επωμιστούν και η δημιουργία παραπλανητικής εντύπωσης για τη φερεγγυότητα της θυγατρικής είναι οι καταστάσεις στις οποίες ο φόρος είναι βαρύς.
Αυτό που δεν κάνει η νομολογία είναι να επιβάλλει μια γενική υποχρέωση διάσωσης. Μια μητρική εταιρεία δεν υποχρεούται να χρηματοδοτήσει μια θυγατρική που αντιμετωπίζει δυσκολίες, ούτε να προειδοποιήσει κάθε αντισυμβαλλόμενο ότι η θυγατρική είναι ζημιογόνος. Η υποχρέωση προκύπτει από την ίδια τη συμμετοχή της μητρικής εταιρείας. Όταν η μητρική εταιρεία έχει κρατήσει τις αποστάσεις της, δεν έχει παρέμβει στις εμπορικές αποφάσεις της θυγατρικής και δεν έχει παράσχει καμία εγγύηση, εφαρμόζεται ο κοινός κανόνας και η προσφυγή του πιστωτή λήγει στην περιουσία της θυγατρικής. Το σχετικό ζήτημα του πότε μπορούν να απευθυνθούν προσωπικά τα άτομα στο διοικητικό συμβούλιο εξετάζεται στο άρθρο μας σχετικά με την ευθύνη του διευθυντή ενός διευθυντή της Dutch BV.
Το ευρωπαϊκό δίκαιο ανταγωνισμού ακολουθεί διαφορετική λογική και δεν πρέπει να συγχέεται με τους παραπάνω αστικούς κανόνες. Για τους σκοπούς της επιβολής προστίμων σε μια σύμπραξη, το Δικαστήριο αντιμετωπίζει μια μητρική εταιρεία και μια θυγατρική που ανήκει εξ ολοκλήρου στην ίδια επιχείρηση και εφαρμόζει ένα μαχητό τεκμήριο ότι η μητρική εταιρεία άσκησε καθοριστική επιρροή στη συμπεριφορά της θυγατρικής της, το οποίο διαπιστώθηκε στην υπόθεση Akzo Nobel και εφαρμόζεται με συνέπεια έκτοτε. Η μητρική εταιρεία μπορεί να το αντικρούσει, αλλά πρέπει να το πράξει με συγκεκριμένα στοιχεία γνήσιας εμπορικής αυτονομίας: ξεχωριστή διαχείριση, ανεξάρτητη λήψη αποφάσεων, δική της στρατηγική αγοράς και καμία παρέμβαση από τη μητρική εταιρεία. Εκτός του δικαίου ανταγωνισμού, αυτό το τεκμήριο δεν υπάρχει και ένας ενάγων δεν μπορεί να το δανειστεί για να διευκολύνει μια αστική αγωγή.
Ποια διαδρομή πρέπει να ακολουθήσει ένας πιστωτής;
Ένας πιστωτής δεν υποχρεούται να επιλέξει. Οι οδοί στηρίζονται σε διαφορετικές νομικές βάσεις και μπορούν να επικαλεστούν από κοινού, επικουρικά ή η μία μετά την άλλη, με την επιφύλαξη των συνήθων κανόνων περί δεδικασμένου και περί κατάχρησης διαδικασίας. Το μόνο αυστηρό όριο είναι ότι ο πιστωτής δεν μπορεί να ανακτήσει περισσότερα από την πραγματική του ζημία: μόλις ένας από τους αλληλέγγυα και εις ολόκληρον υπεύθυνους οφειλέτες πληρώσει, το άρθρο 6:7 BW απαλλάσσει τους άλλους από τον πιστωτή και η συζήτηση μεταφέρεται στην εσωτερική προσφυγή μεταξύ τους.
Στην πράξη, η λογική σειρά υπαγορεύεται από το βάρος της απόδειξης. Εάν υπάρχει έγκυρη δήλωση 403, αυτή είναι η κύρια αξίωση, επειδή δεν απαιτεί τίποτα πέρα από τη δήλωση και το χρέος. Η ομαδική ευθύνη βάσει του άρθρου 6:166 BW έρχεται στη συνέχεια, επειδή καλύπτει έναν ευρύτερο κύκλο εναγομένων, αλλά απαιτεί αποδεικτικά στοιχεία κοινής συμπεριφοράς και προβλεψιμότητας. Μια αγωγή εξ αδικοπραξίας κατά της μητρικής εταιρείας για παραβίαση του καθήκοντός της επιμέλειας ή κατά των μεμονωμένων διευθυντών είναι το τρίτο επίπεδο. Η επίκληση και των τριών σε ένα ένταλμα κλήτευσης κοστίζει ελάχιστα επιπλέον και διατηρεί κάθε επιλογή ανοιχτή εάν η πρώτη αποτύχει.
| Άποψη | Δήλωση 403 (άρθρο 2:403 BW) | Ομαδική ευθύνη (άρθρο 6:166 BW) |
|---|---|---|
| Αυτό που πρέπει να υπάρχει | Δήλωση που κατατέθηκε στο εμπορικό μητρώο και η οποία δεν έχει ουσιαστικά τερματιστεί | Παράνομη συμπεριφορά κατά τη σύσταση ομάδας που προκάλεσε ζημία |
| Τι πρέπει να αποδείξει ο πιστωτής | Η δήλωση και το χρέος | Κοινή συμπεριφορά, προβλέψιμος κίνδυνος ζημίας και καταλογισμός σε κάθε εναγόμενο |
| Σε ποιον μπορεί να απευθυνθεί | Η μητρική εταιρεία που εξέδωσε τη δήλωση, μαζί με την εταιρεία του ομίλου που κατονομάζεται σε αυτήν | Κάθε εταιρεία του ομίλου που συνέβαλε σχετικά |
| Διαθέσιμες άμυνες | Περιορισμένο: πεδίο εφαρμογής της δήλωσης, αποτελεσματική λήξη, παραγραφή | Καμία σχετική συνεισφορά, κανένας προβλέψιμος κίνδυνος, καμία απόδοση |
| Περιορισμός | Ακολουθεί το υποκείμενο χρέος, κατ' αρχήν άρθρο 3:307 BW | Άρθρο 3:310 BW, πέντε έτη από τη γνώση και είκοσι έτη απόλυτης ποινής |
Πριν από την υποβολή οποιουδήποτε αιτήματος, θα πρέπει να γίνει χαρτογράφηση της ομάδας. Παραγγείλτε τα αρχεία του εμπορικού μητρώου της θυγατρικής και κάθε οντότητας που βρίσκεται πάνω από αυτήν, ανακτήστε τους τελευταίους δημοσιευμένους λογαριασμούς και προσδιορίστε για κάθε εταιρεία εάν αποφάσισε, εκτέλεσε, χρηματοδότησε ή απλώς έλαβε. Αυτή η χαρτογράφηση καθορίζει ποιος κατονομάζεται στην κλήτευση και τι πρέπει να αντιταχθεί σε καθεμία από αυτές. Όταν η θυγατρική είναι ήδη αφερέγγυα, η θέση του διαχειριστή και η θέση του ίδιου του πιστωτή πρέπει να διακρίνονται προσεκτικά. Το άρθρο μας σχετικά με έναν αφερέγγυο αντισυμβαλλόμενο σε δικαστικές διαδικασίες καθορίζει αυτή την αλληλεπίδραση.
Εάν η εταιρεία του ομίλου έχει ήδη πτωχεύσει
Η πτώχευση της εταιρείας του ομίλου αλλάζει ποιος μπορεί να ασκήσει αγωγή για τι. Ο σύνδικος (επιμελητής) διαχειρίζεται την περιουσία και εγείρει τις αξιώσεις που ανήκουν στην ίδια την εταιρεία, συμπεριλαμβανομένης της αξίωσης κατά των δικών της διευθυντών για ακατάλληλη διαχείριση. Παράλληλα, το Ανώτατο Δικαστήριο έχει αναγνωρίσει εδώ και καιρό ότι ένας σύνδικος μπορεί επίσης να εγείρει αξίωση εκ μέρους των συνδαιτυμόνων κατά τρίτου του οποίου η παράνομη συμπεριφορά τους έβλαψε συλλογικά, η αξίωση που είναι γνωστή μετά την απόφαση Peeters κατά Gatzen. Όταν ο σύνδικος ακολουθεί αυτή την οδό, τα έσοδα εμπίπτουν στην περιουσία και κατανέμονται σύμφωνα με την προβλεπόμενη από το νόμο σειρά.
Ένας μεμονωμένος πιστωτής διατηρεί τη δική του απαίτηση όταν η ζημία που υπέστη είναι δική του και όχι απλώς μια αντανάκλαση της ζημίας που υπέστησαν όλοι οι πιστωτές μαζί. Ένας προμηθευτής που αναγκάστηκε να συνεχίσει να παραδίδει αφού η μητρική εταιρεία γνώριζε ότι η θυγατρική δεν μπορούσε πλέον να πληρώσει έχει προσωπική απαίτηση. Ένας πιστωτής που παραπονιέται μόνο ότι η περιουσία είναι άδεια δεν έχει. Η διάκριση των δύο εξαρχής αποτρέπει την απόρριψη μιας απαίτησης λόγω έλλειψης νομιμοποίησης και καθορίζει επίσης εάν αξίζει να απευθυνθεί ο διαχειριστής για συντονισμό αντί να κινηθεί παράλληλα η δίκη.
Μια αξίωση βάσει του άρθρου 403 δεν επηρεάζεται από την πτώχευση της θυγατρικής. Η ευθύνη της μητρικής εταιρείας είναι δική της, υφίσταται παράλληλα με το χρέος της θυγατρικής και ο πιστωτής μπορεί να μηνύσει τη μητρική εταιρεία κατά την υποβολή της αξίωσής της στην πτώχευση. Αυτό που δεν μπορεί να κάνει είναι να εισπράξει δύο φορές: ό,τι λαμβάνει από την περιουσία μειώνει αυτό που μπορεί ακόμα να ανακτήσει από τη μητρική εταιρεία.
Παραγραφή, διακοπή και απώλεια δικαιώματος
Περισσότερες αξιώσεις ομαδικής ευθύνης απορρίπτονται λόγω παραγραφής παρά επί της ουσίας, και ο λόγος είναι ότι οι δύο οδοί δεν μοιράζονται το ίδιο ρολόι. Μια αξίωση αποζημίωσης, η οποία είναι μια αξίωση βάσει του άρθρου 6:166 BW, παραγράφεται πέντε έτη μετά την ημέρα κατά την οποία ο ζημιωθείς έλαβε γνώση τόσο της ζημίας όσο και του προσώπου που ευθύνεται γι' αυτήν, και σε κάθε περίπτωση είκοσι έτη μετά το γεγονός που την προκάλεσε, βάσει του άρθρου 3:310 BW. Μια αξίωση βάσει δήλωσης 403 είναι μια αξίωση για την εκπλήρωση χρέους και ακολουθεί την παραγραφή της υποκείμενης υποχρέωσης, η οποία για μια συμβατική αξίωση καταβολής χρηματικού ποσού είναι η πενταετής περίοδος του άρθρου 3:307 BW που υπολογίζεται από την ημέρα που η αξίωση κατέστη απαιτητή.
Τα ρολόγια λειτουργούν επίσης ξεχωριστά για κάθε οφειλέτη. Η διακοπή της παραγραφής κατά της μητρικής εταιρείας δεν κάνει τίποτα για την αξίωση κατά μιας αδελφής εταιρείας και η διακοπή της αξίωσης 403 δεν κάνει τίποτα για την αξίωση αδικοπραξίας. Επομένως, ένας πιστωτής που αντιμετωπίζει μια ομάδα πρέπει να τηρεί έναν πίνακα αντί για μια ημερομηνία: μία γραμμή ανά οφειλέτη, μία στήλη ανά βάση.
Η ίδια η διακοπή είναι απλή. Σύμφωνα με το άρθρο 3:317 BW, μια αξίωση για εκτέλεση διακόπτεται με γραπτή προειδοποίηση στην οποία ο πιστωτής επιφυλάσσεται ρητά του δικαιώματος εκτέλεσης. Η ειδοποίηση θα πρέπει να προσδιορίζει τον οφειλέτη, να περιγράφει την αξίωση και την πραγματική της βάση, να αναφέρει το ποσό ή να διευκρινίζει ότι δεν έχει ακόμη ποσοτικοποιηθεί, να αναφέρεται σε κάθε νομική βάση στην οποία γίνεται επίκληση και να επιφυλάσσεται ρητά κάθε δικαιώματος. Να την αποστέλλει ξεχωριστά σε κάθε οντότητα, να φυλάσσει την απόδειξη αποστολής και παραλαβής και να την επαναλαμβάνει εντός κάθε νέας προθεσμίας παραγραφής μέχρι την έκδοση δίκης. Η έκδοση κλητευτικού εντάλματος διακόπτει επίσης την παραγραφή, υπό την προϋπόθεση ότι η διαδικασία συνεχίζεται.
Η απώλεια δικαιώματος (rechtsverwerking) αποτελεί ξεχωριστό και περιορισμένο κίνδυνο. Το ολλανδικό δίκαιο ορίζει ότι η απλή πάροδος του χρόνου δεν επαρκεί. Πρέπει να υπάρχουν πρόσθετες περιστάσεις, είτε επειδή ο οφειλέτης έχει αποκτήσει δικαιολογημένη προσδοκία ότι ο πιστωτής δεν θα εκτελέσει πλέον την απαίτηση, είτε επειδή η θέση του οφειλέτη έχει υποστεί αδικαιολόγητη ζημία από την καθυστέρηση, για παράδειγμα επειδή έχουν χαθεί αποδεικτικά στοιχεία. Η επιστολή σε μια εταιρεία του ομίλου ότι δεν θα θεωρηθεί υπεύθυνη ή η διαπραγμάτευση επί χρόνια, επιτρέποντας στην άλλη πλευρά να αναδιοργανωθεί με την υπόθεση ότι η υπόθεση έχει κλείσει, μπορεί να ισοδυναμεί με απώλεια δικαιώματος. Η σιωπηλή αναμονή ή η διαπραγμάτευση με επιφύλαξη γραπτών δικαιωμάτων δεν ισχύει.
Προσφυγή εντός της ομάδας: ποιος πληρώνει τελικά
Η αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη ρυθμίζει ποιον μπορεί να μηνύσει ο πιστωτής· δεν ρυθμίζει ποιος επωμίζεται τη ζημία. Για την ομαδική ευθύνη, το άρθρο 6:166 lid 2 BW ορίζει ότι οι συμμετέχοντες πρέπει να συνεισφέρουν σε ίσα μερίδια μεταξύ τους, εκτός εάν η νομιμότητα της υπόθεσης απαιτεί διαφορετική κατανομή. Αυτή η έλλειψη ίσων μεριδίων αντισταθμίζεται εύκολα. Τα δικαστήρια εξετάζουν ποιος έλαβε την απόφαση, ποιος την εκτέλεσε, ποιος είχε τα μέσα να την αποτρέψει και ποιος επωφελήθηκε, και αναδιανέμουν ανάλογα. Μια εταιρεία που απλώς εκτελούσε οδηγίες και δεν κέρδιζε τίποτα συνήθως καταλήγει να φέρει ένα μικρό κλάσμα· η εταιρεία που σχεδίασε την πράξη φέρει το μεγαλύτερο μέρος του.
Όταν η ευθύνη βασίζεται σε δήλωση 403, η εσωτερική κατάσταση είναι και πάλι διαφορετική. Μια μητρική εταιρεία που πληρώνει το χρέος μιας θυγατρικής βάσει της δήλωσης έχει αξίωση κατά της εν λόγω θυγατρικής για το ποσό που κατέβαλε, το οποίο στη συνήθη περίπτωση όπου η θυγατρική είναι αφερέγγυα αξίζει πολύ λίγο. Αυτός είναι ο κίνδυνος που ανέλαβε η μητρική εταιρεία σε αντάλλαγμα για την απαλλαγή από την υποβολή εκθέσεων και είναι ο λόγος για τον οποίο η απαλλαγή θα πρέπει να είναι μια σκόπιμη απόφαση και όχι μια συνήθης απόφαση που λαμβάνεται από τον λογιστή.
Οι όμιλοι μπορούν και θα πρέπει να ρυθμίζουν εκ των προτέρων την εσωτερική κατανομή. Μια γραπτή ενδοομιλική συμφωνία που αφορά τις αποζημιώσεις, την ασφάλιση και την κατανομή των υποχρεώσεων ανά δραστηριότητα είναι εκτελεστή μεταξύ των μερών, υπό την προϋπόθεση ότι είναι σαφής και δεν παράγει αποτέλεσμα αντίθετο προς την εύλογη και δίκαιη μεταχείριση. Αυτό που δεν μπορεί να κάνει μια τέτοια συμφωνία είναι να δεσμεύει τον πιστωτή: απέναντι στον έξω κόσμο κάθε υπεύθυνη εταιρεία εξακολουθεί να ευθύνεται για το σύνολο. Η καταγραφή των ρυθμίσεων σε συμφωνίες μετόχων, συμφωνίες υπηρεσιών διαχείρισης και έγγραφα πολιτικής του ομίλου αξίζει να γίνεται πριν από την άφιξη μιας αξίωσης, όχι μετά. Η επισκόπησή μας για την οικονομική ασφάλεια στο πλαίσιο του εταιρικού δικαίου ασχολείται με τα μέσα που είναι διαθέσιμα για αυτό.
Τι πρέπει να κάνουν τώρα οι μητρικές εταιρείες, οι θυγατρικές και οι πιστωτές
Για μια μητρική εταιρεία, η έκθεση είναι διαχειρίσιμη εάν είναι σκόπιμη. Αντιμετωπίστε την έκδοση δήλωσης 403 ως απόφαση χρηματοδότησης, όχι ως διοικητική, και επανεξετάστε ετησίως εάν η εξαίρεση αναφοράς εξακολουθεί να αξίζει την αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη που την καλύπτει. Διατηρήστε τη λήψη αποφάσεων κάθε θυγατρικής αποδεδειγμένα δική της, καταγράψτε λεπτομερώς τι έκανε και τι δεν αποφάσισε η μητρική εταιρεία και να είστε προσεκτικοί με τις δηλώσεις προς τους αντισυμβαλλομένους της θυγατρικής, επειδή η διαβεβαίωση σχετικά με τη φερεγγυότητα είναι η κλασική οδός προς την υποχρέωση επιμέλειας. Όταν μια θυγατρική αντιμετωπίζει δυσκολίες, λάβετε συμβουλές νωρίς: τόσο η παρέμβαση όσο και η αποχή έχουν νομικές συνέπειες και η επιλογή είναι ευκολότερη στην υπεράσπιση εάν έγινε συνειδητά και καταγράφηκε.
Για μια θυγατρική ή αδελφή εταιρεία, η προτεραιότητα είναι ένα έγγραφο που να καταγράφει τον δικό της ρόλο. Να καταγράφει ποιος έδωσε οδηγίες για τι, να καταγράφει εγγράφως τις αντιρρήσεις για επικίνδυνες ομαδικές δραστηριότητες εκείνη τη στιγμή, να τηρεί τις αποφάσεις του διοικητικού συμβουλίου που δείχνουν ανεξάρτητη εξέταση και να διασφαλίζει ότι οι ενδοομιλικές συμφωνίες αντικατοπτρίζουν τι πραγματικά συμβαίνει. Μια εταιρεία που μπορεί να αποδείξει, από σύγχρονα έγγραφα, ότι ούτε αποφάσισε ούτε συνέβαλε εν γνώσει της έχει την ισχυρότερη υπεράσπιση που επιτρέπει το άρθρο 6:166 του BW.
Για έναν πιστωτή, η ταχύτητα έχει μεγαλύτερη σημασία από οτιδήποτε άλλο. Ελέγξτε το εμπορικό μητρώο για μια δήλωση 403 πριν η σχέση πάει στραβά, όχι μετά. Όταν ένας οφειλέτης εντός μιας ομάδας σταματήσει να πληρώνει, χαρτογραφήστε την ομάδα, στείλτε μια ειδοποίηση διακοπής σε κάθε υποψήφιο εναγόμενο σε κάθε βάση και παρακολουθήστε το εμπορικό μητρώο και τις εφημερίδες για μια ειδοποίηση πρόθεσης τερματισμού μιας εναπομένουσας υποχρέωσης, επειδή αυτό το δίμηνο παράθυρο στο άρθρο 2:404 lid 5 BW δεν ανοίγει ξανά. Όταν ο αντισυμβαλλόμενος οδεύει προς αφερεγγυότητα, οι πρακτικές επιλογές παρατίθενται στο άρθρο μας σχετικά με τις συνέπειες της πτώχευσης του συμβαλλόμενου εταίρου σας και η επικάλυψη με περιστατικά ασφάλειας πληροφοριών καλύπτεται από την ευθύνη μετά από παραβίαση δεδομένων.
Συχνές ερωτήσεις
Μπορεί μια μητρική εταιρεία να θεωρηθεί υπεύθυνη χωρίς δήλωση 403;
Ναι. Μια μητρική εταιρεία μπορεί να παραβιάσει την υποχρέωση επιμέλειας που οφείλει προς τους πιστωτές της θυγατρικής της (νομολογία Comsys) ή να ευθύνεται για παράνομη συμπεριφορά κατά τη σύσταση ομίλου σύμφωνα με το άρθρο 6:166 του Ολλανδικού Αστικού Κώδικα.
Μπορώ ως πιστωτής να διεκδικήσω αξιώσεις τόσο από τη μητρική όσο και από τη θυγατρική εταιρεία;
Ναι, με αλληλέγγυα και εις ολόκληρον ευθύνη μπορείτε να διεκδικήσετε το πλήρες ποσό από κάθε υπεύθυνο μέρος.
Τι συμβαίνει εάν η δήλωση 403 αποσυρθεί;
Παραμένετε προστατευμένοι για χρέη που προέκυψαν πριν από την έναρξη ισχύος της ανάληψης.
Πόσο καιρό έχω να κάνω την αίτηση;
Για αξίωση ομαδικής ευθύνης, πέντε έτη αφότου λάβατε γνώση της ζημίας και του υπεύθυνου μέρους και το πολύ είκοσι έτη μετά το συμβάν. Μια αξίωση βάσει δήλωσης 403 ακολουθεί την παραγραφή του υποκείμενου χρέους.
Μπορώ να κάνω αίτηση από όλες τις εταιρείες του ομίλου;
Μόνο από εκείνους που συνέβαλαν σημαντικά στη συμπεριφορά της ομάδας που προκάλεσε ζημιές.
Τι γίνεται αν μια εταιρεία έχει ήδη πληρώσει;
Στη συνέχεια, οι υπόλοιποι απαλλάσσονται εξ ολοκλήρου (άρθρο 6:7 του Ολλανδικού Αστικού Κώδικα), αλλά το μέρος που πληρώνει μπορεί να ασκήσει προσφυγή.
Συμβουλές για την εταιρική και ομαδική ευθύνη
Η εταιρική και ομαδική ευθύνη αφορά γεγονότα που συνήθως έχουν ήδη καθοριστεί κατά την έναρξη μιας διαφοράς: τι κατατέθηκε, τι αποφασίστηκε, τι τεκμηριώθηκε και τι ειπώθηκε στον πιστωτή. Ο νόμος είναι αρκετά σαφής ώστε να προβλέπει τα αποτελέσματα, αλλά μόνο αφού διαπιστωθούν αυτά τα γεγονότα.
Law and More Παρέχει συμβουλές σε μητρικές εταιρείες, εταιρείες ομίλων και πιστωτές σχετικά με την ευθύνη εντός εταιρικών δομών: αξιολόγηση και σύνταξη 403 δηλώσεων και ανάκλησή τους, υπεράσπιση αξιώσεων ευθύνης ομίλου, άσκηση αγωγών προσφυγής κατά μητρικής εταιρείας ή ομίλου και διεξαγωγή διαδικασιών ενώπιον των αστικών δικαστηρίων και του Επιχειρηματικού Επιμελητηρίου (Ondernemingskamer). Ενεργούμε για Ολλανδούς και διεθνείς πελάτες και εργαζόμαστε στα Αγγλικά. Επικοινωνήστε με έναν από τους δικηγόρους μας που ασχολούνται με εταιρικές διαφορές, εάν θέλετε να αξιολογηθεί η θέση σας. Περαιτέρω ανάγνωση είναι διαθέσιμη στην ιστοσελίδα μας. οδηγοί εταιρικού δικαίου.
