Μια συμφωνία franchise είναι η σύμβαση με την οποία ένας δικαιοπάροχος παραχωρεί σε έναν δικαιοδόχο το δικαίωμα να λειτουργεί μια επιχείρηση σύμφωνα με τον τύπο, το εμπορικό σήμα και το σύστημα του δικαιοπάροχου, έναντι πληρωμής, και καθορίζει τι πρέπει να κάνει κάθε πλευρά. Στην Ολλανδία, μια τέτοια συμφωνία διέπεται από τον Ολλανδικό Νόμο περί Franchise (Wet franchise), ο οποίος αποτελεί μέρος του Αστικού Κώδικα από την 1η Ιανουαρίου 2021. Ο Νόμος είναι αναγκαστικός νόμος: οποιαδήποτε ρήτρα που παρεκκλίνει από αυτόν εις βάρος ενός δικαιοδόχου εγκατεστημένου στις Κάτω Χώρες είναι άκυρη, όποιο δίκαιο ορίζει η σύμβαση.
Τι απαιτεί ο ολλανδικός νόμος περί δικαιόχρησης
Πριν από το 2021, το franchising στην Ολλανδία διέπονταν από το γενικό δίκαιο των συμβάσεων και έναν εθελοντικό κώδικα. Ο νόμος αντικατέστησε αυτό το καθεστώς με ένα νομοθετικό καθεστώς που βασιζόταν σε τέσσερα μέρη: υποχρέωση γνωστοποίησης πριν από τη σύναψη της σύμβασης, περίοδο αναμονής κατά την οποία ο δικαιοδόχος μπορεί να λάβει συμβουλές, συνεχιζόμενη υποχρέωση ενημέρωσης και διαβούλευσης κατά τη διάρκεια της σχέσης και κανόνες για το τι συμβαίνει στο τέλος. Και τα τέσσερα αυτά σημεία διέπονται από το γενικό πρότυπο ότι ο δικαιοπάροχος και ο δικαιοδόχος πρέπει να συμπεριφέρονται ο ένας στον άλλον ως καλός δικαιοπάροχος και καλός δικαιοδόχος.
Δύο χαρακτηριστικά του Νόμου έχουν μεγαλύτερη σημασία από οποιονδήποτε μεμονωμένο κανόνα. Το πρώτο είναι ότι είναι υποχρεωτικός: τα μέρη δεν μπορούν να συνάψουν σύμβαση παραίτησης από αυτόν εις βάρος του δικαιοδόχου όταν ο δικαιοδόχος δραστηριοποιείται στις Κάτω Χώρες, και η επιλογή αλλοδαπού δικαίου δεν βοηθά έναν δικαιοπάροχο που θέλει να την αποφύγει. Το δεύτερο είναι ότι εφαρμόζεται στη σχέση και όχι στην ετικέτα: μια συμφωνία που ουσιαστικά παρέχει το δικαίωμα λειτουργίας ενός τύπου υπό την επωνυμία και τις οδηγίες του δικαιοπαρόχου είναι συμφωνία franchise ακόμη και αν τα μέρη την ονόμασαν διαφορετικά, κάτι που έχει σημασία για τις δομές διανομής και αδειοδότησης που στην πράξη μοιάζουν με franchise.
Στις υφιστάμενες συμφωνίες δόθηκε μεταβατική περίοδος. Οι διατάξεις σχετικά με την υπεραξία, τον περιορισμό του ανταγωνισμού μετά τη λήξη της ισχύος τους, την απαίτηση συναίνεσης για αλλαγές στον τύπο και τον παράγωγο τύπο κατέστησαν δεσμευτικές μόνο για συμφωνίες που ισχύουν ήδη από την 1η Ιανουαρίου 2023, επομένως οποιαδήποτε σύμβαση που έχει συναφθεί πριν από το 2021 και δεν έχει τροποποιηθεί ποτέ θα έπρεπε να έχει ευθυγραμμιστεί μέχρι τότε. Μια σύμβαση που εξακολουθεί να περιέχει διετή διάταξη μη ανταγωνισμού ή καθόλου διάταξη υπεραξίας δεν έχει ενημερωθεί. Η επισκόπησή μας για το franchising στην Ολλανδία και το νομικό πλαίσιο στην πράξη καλύπτει τον τρόπο λειτουργίας του καθεστώτος σε ένα δίκτυο.
Ποιός κάνει τι
Η κατανομή των ρόλων αποτελεί την εμπορική καρδιά της συμφωνίας και την πηγή των περισσότερων διαφορών. Ο δικαιοπάροχος παρέχει τον τύπο: την επωνυμία και τα εμπορικά σήματα, το λειτουργικό σύστημα και το εγχειρίδιο, την εκπαίδευση, την τεχνογνωσία και συνήθως τις ρυθμίσεις αγορών και το μάρκετινγκ σε ολόκληρο το δίκτυο. Ο δικαιοδόχος παρέχει το κεφάλαιο, λειτουργεί το κατάστημα, απασχολεί το προσωπικό, φέρει τον εμπορικό κίνδυνο και εφαρμόζει τον τύπο σύμφωνα με τις οδηγίες.
| ΠΑΡΤΥ | Παρέχει | Κύριες υποχρεώσεις |
|---|---|---|
| Δικαιοπάροχος | Η φόρμουλα: μάρκα, σύστημα, τεχνογνωσία, εκπαίδευση και υποστήριξη | Αποκαλύψτε πλήρως πριν από τη σύναψη της σύμβασης, ενημερώστε τον δικαιοδόχο κατά τη διάρκεια της σύμβασης, παρέχετε την υποσχεθείσα βοήθεια, συμβουλευτείτε το δίκτυο για τυχόν αλλαγές και ενεργήστε ως καλός δικαιοπάροχος. |
| Franchisee | Κεφάλαιο, εγκαταστάσεις, προσωπικό και τοπική λειτουργία | Εφαρμόστε τον τύπο και τα πρότυπα ποιότητας, πληρώστε τις συμφωνημένες αμοιβές, κοινοποιήστε τις πληροφορίες που χρειάζεται ο δικαιοπάροχος, διερευνήστε την ευκαιρία πριν από την υπογραφή και ενεργήστε ως καλός δικαιοδόχος. |
Ο δικαιοδόχος παραμένει ένας ανεξάρτητος επιχειρηματίας. Αυτό είναι το νόημα του μοντέλου και έχει συνέπειες: ο δικαιοδόχος φέρει τον εμπορικό κίνδυνο, απασχολεί το δικό του προσωπικό και είναι υπεύθυνος για τις δικές του υποχρεώσεις. Όταν ένας δικαιοπάροχος ασκεί τόσο μεγάλο έλεγχο που η σχέση αρχίζει να μοιάζει με απασχόληση ή όταν ο δικαιοδόχος είναι στην πραγματικότητα οικονομικά εξαρτημένος με τρόπο που η σύμβαση δεν αντικατοπτρίζει, ο χαρακτηρισμός μπορεί να επανεξεταστεί και αυτό αξίζει να ελεγχθεί πριν από την υπογραφή και όχι εκ των υστέρων.
Πριν από την υπογραφή: γνωστοποίηση και περίοδος αναστολής
Ο Νόμος προβλέπει την προστασία εκ των προτέρων στην περίοδο πριν από την υπογραφή, κατά την οποία ο δικαιοδόχος έχει τη μεγαλύτερη επιρροή και τις λιγότερες πληροφορίες. Ο δικαιοπάροχος πρέπει να παράσχει το προσχέδιο της συμφωνίας και ένα καθορισμένο σύνολο πληροφοριών τουλάχιστον τέσσερις εβδομάδες πριν από τη σύναψη της συμφωνίας και, κατά τη διάρκεια αυτών των τεσσάρων εβδομάδων, δεν επιτρέπεται να τροποποιήσει το προσχέδιο εις βάρος του δικαιοδόχου, να μην συνάψει τη συμφωνία και να μην απαιτήσει από τον δικαιοδόχο να πραγματοποιήσει οποιαδήποτε πληρωμή ή επένδυση σχετικά με το προβλεπόμενο franchise.
Τι πρέπει να αποκαλυφθεί
Οι πληροφορίες που οφείλει ο δικαιοπάροχος είναι συγκεκριμένες και όχι διαφημιστικές. Καλύπτουν το ίδιο το σχέδιο συμφωνίας, συμπεριλαμβανομένων τυχόν σχετικών συμβάσεων που αναμένεται να υπογράψει ο δικαιοδόχος, όπως μίσθωση ή συμφωνία προμήθειας· τις αμοιβές, τα περιθώρια κέρδους και άλλες οικονομικές συνεισφορές που οφείλει ο δικαιοδόχος και τον τρόπο υπολογισμού τους· τον τρόπο με τον οποίο ο δικαιοπάροχος θα χρησιμοποιήσει τυχόν συνεισφορές μάρκετινγκ ή διαφήμισης· πώς και από ποιον μπορεί να αλλάξει ο τύπος franchise και ποιες διαβουλεύσεις ισχύουν· τις ρυθμίσεις για τον ανταγωνισμό μετά τη λήξη της συμφωνίας και την υπεραξία· τον βαθμό στον οποίο ο δικαιοπάροχος μπορεί να ανταγωνιστεί τον ίδιο τον δικαιοδόχο, μεταξύ άλλων μέσω άλλων καναλιών· πόσο συχνά και με ποιον τρόπο ο δικαιοπάροχος και ο δικαιοδόχος θα συμβουλεύονται ο ένας τον άλλον· τα στοιχεία επικοινωνίας που επιτρέπουν στον δικαιοδόχο να μιλάει με το εκπροσωπητικό όργανο του δικαιοδόχου ή με άλλους δικαιοδόχους όπου υπάρχουν· και πληροφορίες σχετικά με την οικονομική κατάσταση του δικαιοπάροχου, στο βαθμό που είναι εύλογα σχετικές με τον δικαιοδόχο.
Όταν ο δικαιοπάροχος παρέχει προβλέψεις κύκλου εργασιών ή κερδών, πρέπει επίσης να διευκρινίζει σε ποια βάση καταρτίστηκαν. Η ολλανδική νομολογία έχει παγιώσει ότι ο δικαιοπάροχος δεν ευθύνεται απλώς και μόνο επειδή μια πρόβλεψη αποδεικνύεται λανθασμένη, αλλά ευθύνεται όταν γνώριζε ή όφειλε να γνωρίζει ότι τα υποκείμενα στοιχεία περιείχαν σφάλματα και δεν το ανέφερε. Η πρακτική συνέπεια για έναν δικαιοδόχο είναι ότι μια πρόβλεψη που παραδίδεται χωρίς καμία εξήγηση των υποθέσεών του αποτελεί έγγραφο που πρέπει να ελεγχθεί και όχι να βασιστεί σε αυτό, και η πρακτική συνέπεια για έναν δικαιοπάροχο είναι ότι δεν πρέπει ποτέ να απορρίψει μια πρόβλεψη που δεν έχει ελέγξει.
Χρήση της περιόδου αναστολής
Τέσσερις εβδομάδες δεν είναι πολλές. Αφιερώστε τις πρώτες μέρες για να εξετάσει τα έγγραφα ένας δικηγόρος που ασχολείται με εργασίες franchise, επειδή οι ρήτρες που θα κοστίσουν χρήματα αργότερα είναι αυτές που φαίνονται τυπικές. Παράλληλα, δώστε τις οικονομικές προβλέψεις στον δικό σας λογιστή και ανακατασκευάστε τες από τη δική σας βάση κόστους: ενοίκιο, προσωπικό, ενέργεια, αναμενόμενη επισκεψιμότητα στην τοποθεσία σας. Μιλήστε με τους υπάρχοντες δικαιοδόχους, συμπεριλαμβανομένων όσων έχουν αποχωρήσει από το δίκτυο, και ρωτήστε για την υποστήριξη που παρέχεται στην πραγματικότητα και όχι για την υποστήριξη που περιγράφεται. Ελέγξτε τους κατατεθειμένους λογαριασμούς του δικαιοπαρόχου και το εμπορικό μητρώο. Και σχηματίστε μια άποψη για τα δύο ερωτήματα στα οποία τα έγγραφα σπάνια απαντούν άμεσα: τι συμβαίνει εάν ο τύπος αλλάξει με τρόπο που δεν σας αρέσει και τι σας απομένει όταν λήξει η σύμβαση.
Ο δικαιοδόχος έχει επίσης την υποχρέωση, βάσει του Νόμου, να ενημερώνεται και να παρέχει στον δικαιοπάροχο πληροφορίες σχετικά με τη δική του θέση που είναι εύλογα σχετικές. Ένας δικαιοδόχος που υπογράφει χωρίς να κάνει τίποτα εντός των τεσσάρων εβδομάδων δεν μπορεί αργότερα να παραπονεθεί ότι παραπλανήθηκε σχετικά με κάτι που αποκάλυψαν τα έγγραφα. Εάν, στο τέλος της περιόδου αναστολής, εξακολουθούν να λείπουν βασικές πληροφορίες, ζητήστε τες γραπτώς και αφήστε το χρόνο να ξεκινήσει από την αρχή αντί να υπογράφετε με την υπόθεση ότι θα διευθετηθεί αργότερα.
Οι ρήτρες που καθορίζουν τη συμφωνία
Πέρα από το ελάχιστο όριο που ορίζει η νομοθεσία, η αξία μιας συμφωνίας franchise έγκειται σε μια σειρά από ρήτρες. Διαβάστε πρώτα αυτές.
Χορήγηση δικαιωμάτων και εγχειρίδιο λειτουργίας
Η ρήτρα παραχώρησης ορίζει τι μπορείτε να χρησιμοποιήσετε και πώς: τα εμπορικά σήματα, την εμπορική επωνυμία, το λογισμικό, τις συνταγές ή τις μεθόδους και το λειτουργικό σύστημα. Ελέγξτε ότι ο δικαιοπάροχος κατέχει πράγματι ή δικαιούται να παραχωρήσει άδεια χρήσης των εμπορικών σημάτων, ότι η άδεια καλύπτει ολόκληρη τη διάρκεια και τι συμβαίνει με την άδεια εάν ο δικαιοπάροχος χάσει ή εκχωρήσει τα δικαιώματα. Ελέγξτε επίσης τι συμβαίνει με το εγχειρίδιο λειτουργίας, καθώς οι περισσότερες συμφωνίες καθιστούν το εγχειρίδιο δεσμευτικό και επιτρέπουν στον δικαιοπάροχο να το τροποποιήσει μονομερώς. Ένα εγχειρίδιο που μπορεί να ξαναγραφτεί κατά βούληση είναι ένας μηχανισμός για την αλλαγή των υποχρεώσεών σας χωρίς να αλλάξει η σύμβαση, και αυτή ακριβώς είναι η κατάσταση που έχουν σκοπό να ελέγξουν οι κανόνες συναίνεσης του Νόμου.
Επικράτεια και κανάλι
Μια αποκλειστική περιοχή σημαίνει ότι ο δικαιοπάροχος αναλαμβάνει την υποχρέωση να μην ανοίξει και να μην επιτρέψει σε άλλον δικαιοδόχο να ανοίξει ένα κατάστημα στην περιοχή σας. Μια μη αποκλειστική περιοχή δεν παρέχει τέτοια προστασία. Αυτό που έχει σημασία όσο και η ετικέτα είναι ο ορισμός: ταχυδρομικοί κώδικες, ακτίνα ή ονομασμένοι δρόμοι, και αν η αποκλειστικότητα καλύπτει μόνο φυσικά καταστήματα ή και διαδικτυακές πωλήσεις, πλατφόρμες παράδοσης, χονδρική πώληση και μη παραδοσιακές τοποθεσίες όπως πρατήρια, αεροδρόμια και πρατήρια βενζίνης. Οι εξαιρέσεις για αυτά τα κανάλια είναι συνηθισμένες και μπορούν να ακυρώσουν εντελώς μια ρήτρα αποκλειστικότητας. Εάν ο δικαιοπάροχος πωλεί σε πελάτες στην περιοχή σας μέσω του δικού του ηλεκτρονικού καταστήματος, ρωτήστε γραπτώς εάν λαμβάνετε κάποιο μέρος αυτού του κύκλου εργασιών.
Τελη Εγγραφης
Τα συστήματα franchise συνήθως συνδυάζουν ένα τέλος εισόδου που καταβάλλεται κατά την υπογραφή για την εισαγωγή στο δίκτυο και την αρχική εκπαίδευση, μια συνεχή αμοιβή για τη χρήση του τύπου και τη συνεχή υποστήριξη, και μια συνεισφορά στο δικτυακό μάρκετινγκ. Η συνεχής αμοιβή και η συνεισφορά μάρκετινγκ υπολογίζονται συνήθως ως ποσοστό του κύκλου εργασιών, περιστασιακά ως σταθερό ποσό. Τα ποσοστά είναι θέμα διαπραγμάτευσης και ποικίλλουν σημαντικά μεταξύ των τομέων, επομένως αντιμετωπίστε οποιοδήποτε ποσό ως συγκεκριμένο για το σύστημα που έχετε μπροστά σας και όχι ως κανόνα.
Αυτό που αξίζει να δοθεί μεγαλύτερη προσοχή είναι τα πάντα γύρω από τις κύριες αμοιβές: εάν η συνεισφορά μάρκετινγκ λαμβάνεται υπόψη και πώς, εάν η αγορά είναι υποχρεωτική και με ποιο περιθώριο κέρδους, υποχρεωτικές χρεώσεις λογισμικού ή τεχνολογίας, αμοιβές για εκπαίδευση, ελέγχους και συνέδρια, καθώς και υποχρεώσεις ανακαίνισης που οφείλονται κατά διαστήματα ή κατά την ανανέωση. Προσθέστε τα όλα αυτά στο μοντέλο πριν αποφασίσετε εάν η επιχείρηση λειτουργεί και βεβαιωθείτε ότι η συμφωνία αναφέρει πώς και πότε μπορούν να αυξηθούν οι αμοιβές.
Διάρκεια, ανανέωση και ανακαίνιση
Ο Νόμος δεν ορίζει διάρκεια. Οι όροι συνήθως καθορίζονται για ορισμένα έτη που αντιστοιχούν στην αποπληρωμή της επένδυσης και στη μίσθωση των εγκαταστάσεων, οι οποίες θα πρέπει να συγκρίνονται μεταξύ τους. Μια πενταετής διάρκεια franchise με δεκαετή μίσθωση αφήνει τον δικαιοδόχο εκτεθειμένο. Η ανανέωση σπάνια είναι αυτόματη. Εξετάστε τους όρους, την περίοδο ειδοποίησης για την αίτηση ανανέωσης, εάν η ανανέωση γίνεται με την εκάστοτε ισχύουσα μορφή συμφωνίας με διαφορετικές χρεώσεις και εάν η ανανέωση εξαρτάται από ανακαίνιση με δικά σας έξοδα. Μια υποχρέωση ανακαίνισης που χρονικά ορίζεται να λήξει λίγο πριν από τη λήξη μιας διάρκειας αξίζει ιδιαίτερης εξέτασης.
Αλλαγή του τύπου: το δικαίωμα συγκατάθεσης του δικαιοδόχου
Μία από τις σημαντικότερες καινοτομίες του Νόμου είναι ότι ένας δικαιοπάροχος δεν μπορεί πλέον να αλλάξει τον τύπο μονομερώς χωρίς περιορισμό. Όταν μια αλλαγή στον τύπο δικαιόχρησης ή η εφαρμογή ενός παράγωγου τύπου από τον δικαιοπάροχο απαιτεί από τον δικαιοδόχο να επενδύσει ή μειώνει τον κύκλο εργασιών του ή του επιβάλλει με άλλο τρόπο κόστος, ο δικαιοπάροχος χρειάζεται τη συγκατάθεση πριν προχωρήσει. Η συγκατάθεση του δικαιοπάροχου εξαρτάται από τον τρόπο σύνταξης της συμφωνίας: είτε τη συγκατάθεση της πλειοψηφίας των δικαιοδόχων που εφαρμόζουν αυτόν τον τύπο στις Κάτω Χώρες είτε τη συγκατάθεση κάθε μεμονωμένου δικαιοδόχου που επηρεάζεται.
Η συμφωνία πρέπει να ορίζει το όριο πάνω από το οποίο απαιτείται η εν λόγω συναίνεση, εκφρασμένο σε οικονομικούς όρους. Κάτω από το όριο, ο δικαιοπάροχος μπορεί να ενεργήσει· πάνω από αυτό, δεν μπορεί χωρίς συναίνεση. Μια συμφωνία franchise που δεν περιέχει κανένα όριο είναι ελαττωματική και ένα όριο που έχει οριστεί τόσο υψηλά ώστε τίποτα να μην το υπερβαίνει ποτέ είναι ανοιχτό σε αμφισβήτηση ως ασυμβίβαστο με τον Νόμο και με την υποχρέωση ορθής δικαιόχρησης.
Ο παράγωγος τύπος αξίζει ξεχωριστή αναφορά. Είναι ένας τύπος που λειτουργεί από τον δικαιοπάροχο, εν όλω ή εν μέρει με διαφορετική ονομασία, ο οποίος πωλεί αγαθά ή υπηρεσίες παρόμοια με αυτά του franchise και ανταγωνίζεται το κατάστημα του δικαιοδόχου. Οι εκπτωτικές γραμμές, οι μάρκες μόνο για παράδοση, τα κανάλια χονδρικής και οι έννοιες μόνο για online πώληση είναι τα πρακτικά παραδείγματα. Σύμφωνα με τον Νόμο, ο δικαιοπάροχος δεν μπορεί απλώς να λανσάρει μία παράλληλα με το δίκτυο όπου βλάπτει τους δικαιοδόχους πέραν του συμφωνημένου ορίου. Χρειάζεται συγκατάθεση στην ίδια βάση.
Παράλληλα με το δικαίωμα συγκατάθεσης υπάρχει και η υποχρέωση διαβούλευσης. Ο Νόμος απαιτεί από τον δικαιοπάροχο και τους δικαιοδόχους να διαβουλεύονται μεταξύ τους τουλάχιστον μία φορά το χρόνο και απαιτεί από τον δικαιοπάροχο να ειδοποιεί εγκαίρως για τις σκοπούμενες αλλαγές και για οποιαδήποτε επένδυση απαιτήσει. Ένα δίκτυο με ενεργό συμβούλιο δικαιοδόχων βρίσκεται σε ουσιαστική καλύτερη θέση από ένα χωρίς, και η ύπαρξη και οι εξουσίες ενός τέτοιου συμβουλίου αξίζει να ερωτηθούν πριν από την ένταξή του.
Περιορισμοί της νομοθεσίας περί ανταγωνισμού σε μια συμφωνία franchise
Μια συμφωνία franchise είναι μια συμφωνία μεταξύ ανεξάρτητων επιχειρήσεων σε διαφορετικά επίπεδα της αλυσίδας εφοδιασμού και, ως εκ τούτου, το ευρωπαϊκό και το ολλανδικό δίκαιο ανταγωνισμού εφαρμόζεται σε αυτήν παράλληλα με τον νόμο περί δικαιόχρησης. Ο κανονισμός απαλλαγής κατά κατηγορία των κάθετων συμφωνιών και οι συνοδευτικές κατευθυντήριες γραμμές εξαιρούν τις περισσότερες συμφωνίες franchise όπου τα μερίδια αγοράς και των δύο μερών παραμένουν κάτω από το όριο που ορίζεται στον κανονισμό, υπό την προϋπόθεση ότι η συμφωνία δεν περιέχει κανέναν αυστηρό περιορισμό.
Στην πράξη, τρία όρια έχουν σημασία. Ο δικαιοπάροχος μπορεί να συστήσει μια τιμή μεταπώλησης και να ορίσει μια μέγιστη τιμή, αλλά δεν μπορεί να καθορίσει την τιμή στην οποία πωλεί ο δικαιοδόχος, και οι πιέσεις ή τα κίνητρα που καθιστούν μια συνιστώμενη τιμή ουσιαστικά δεσμευτική αντιμετωπίζονται με τον ίδιο τρόπο. Ο δικαιοπάροχος μπορεί να διαθέσει μια αποκλειστική περιοχή και να την προστατεύσει από τις ενεργητικές πωλήσεις από άλλους δικαιοδόχους, αλλά οι περιορισμοί στις παθητικές πωλήσεις, δηλαδή οι απαντήσεις σε ανεπιθύμητες παραγγελίες πελατών, και οι γενικές απαγορεύσεις στις πωλήσεις μέσω διαδικτύου αντιμετωπίζονται ως σοβαροί περιορισμοί. Και μια υποχρέωση μη ανταγωνισμού κατά τη διάρκεια της ισχύος εξαιρείται μόνο μέχρι την περίοδο που ορίζεται στον Κανονισμό, με την επιφύλαξη της ειδικής αντιμετώπισης των περιορισμών που είναι απαραίτητοι για την προστασία της τεχνογνωσίας που μεταβιβάζεται από τον δικαιοπάροχο.
Η παράβαση είναι δαπανηρή: οι συμφωνίες ή οι ρήτρες που εμπίπτουν στην απαγόρευση είναι άκυρες, η Ολλανδική Αρχή Καταναλωτών και Αγορών μπορεί να επιβάλει πρόστιμα και τα θιγόμενα μέρη μπορούν να ζητήσουν αποζημίωση. Όταν ένα δίκτυο λειτουργεί σε πολλές χώρες ή όταν τα μερίδια αγοράς είναι σημαντικά, η ανάλυση του ανταγωνισμού θα πρέπει να γίνεται στο στάδιο της σύνταξης και όχι μετά από καταγγελία. Ο οδηγός μας για τους διαφορετικούς τύπους εμπορικών συμφωνιών καθορίζει πώς συγκρίνεται το franchising με τη διανομή και την αντιπροσωπεία, οι οποίες αντιμετωπίζονται διαφορετικά βάσει των ίδιων κανόνων.
Λήξη της συμφωνίας
Οι σχέσεις franchise λήγουν με έναν από τους τρεις τρόπους: η διάρκεια λήγει και δεν ανανεώνεται, ένα μέρος τερματίζει τη σύμβαση λόγω παραβίασης ή τα μέρη συμφωνούν να χωρίσουν. Κάθε ένα έχει τις δικές του απαιτήσεις.
Η καταγγελία λόγω παραβίασης ακολουθεί τους συνήθεις κανόνες του ολλανδικού δικαίου των συμβάσεων. Εκτός εάν η σύμβαση ορίζει διαφορετικά, το συμβαλλόμενο μέρος που παραβιάζει πρέπει πρώτα να λάβει γραπτή ειδοποίηση αθέτησης, η οποία παρέχει εύλογη προθεσμία για την εκτέλεση της σύμβασης και μόνο εάν η παραβίαση επιμένει, προκύπτει το δικαίωμα υπαναχώρησης. Οι συμβάσεις franchise συχνά προβλέπουν άμεση καταγγελία σε καθορισμένα γεγονότα, όπως η μη πληρωμή μετά από περίοδο χάριτος, η απώλεια άδειας ή άδειας ή η αφερεγγυότητα. Οι ρήτρες αυτές είναι γενικά έγκυρες, αλλά διαβάζονται αυστηρά και ένας δικαιοπάροχος που καταγγέλλει τη σύμβαση λόγω τεχνικής λεπτομέρειας αφού ανεχτεί την ίδια συμπεριφορά για χρόνια μπορεί να βρεθεί αντιμέτωπος με την υποχρέωσή του να ενεργεί ως καλός δικαιοπάροχος.
Η μη ανανέωση δεν αποτελεί ελεύθερη επιλογή. Όταν η συμφωνία ισχύει για ορισμένο χρονικό διάστημα και απλώς λήγει, ο δικαιοπάροχος έχει καταρχήν το δικαίωμα να μην την ανανεώσει, αλλά οι απαιτήσεις της εύλογης και δίκαιης μεταχείρισης, καθώς και η υποχρέωση της ορθής δικαιοπάροχης, μπορούν να απαιτήσουν επαρκή προθεσμία προειδοποίησης, έναν πραγματικό λόγο ή, σε ορισμένες περιπτώσεις, αποζημίωση, ιδίως όταν ο δικαιοδόχος έχει πραγματοποιήσει επενδύσεις με πρωτοβουλία του δικαιοπαρόχου τις οποίες δεν έχει ακόμη ανακτήσει. Όσο μεγαλύτερη είναι η σχέση και όσο μεγαλύτερη είναι η μη ανακτήσιμη επένδυση, τόσο βαρύτερες γίνονται αυτές οι απαιτήσεις.
Η μη ανταγωνιστική μεταθητεία
Ένας περιορισμός του ανταγωνισμού μετά τη λήξη της συμφωνίας είναι έγκυρος μόνο εάν πληροί σωρευτικά όλους τους νομοθετικούς όρους. Πρέπει να καταγράφεται γραπτώς. Πρέπει να αφορά αγαθά ή υπηρεσίες που ανταγωνίζονται εκείνα που καλύπτονται από τη συμφωνία franchise. Πρέπει να είναι απαραίτητος για την προστασία της τεχνογνωσίας που μεταβιβάζεται από τον δικαιοπάροχο. Πρέπει να περιορίζεται στην περιοχή στην οποία ο δικαιοδόχος λειτουργούσε βάσει της συμφωνίας. Και δεν μπορεί να ισχύει για περισσότερο από ένα έτος μετά τη λήξη της συμφωνίας. Μια ρήτρα που δεν πληροί οποιαδήποτε από αυτές τις προϋποθέσεις είναι μη εκτελεστή από αυτή την άποψη, και οι ρήτρες που συντάχθηκαν πριν από τον Νόμο συχνά αποτυγχάνουν, τις περισσότερες φορές ως προς τη διάρκεια ή ως προς το γεωγραφικό πεδίο εφαρμογής.
Φήμη και πελατεία
Ο Νόμος δεν δημιουργεί αυτόματο δικαίωμα σε πληρωμή υπεραξίας. Αυτό που κάνει είναι να υποχρεώνει τα μέρη να ρυθμίσουν το ζήτημα στην ίδια τη συμφωνία: η συμφωνία πρέπει να καθορίζει εάν υπάρχει υπεραξία στην επιχείρηση, πώς καθορίζεται το μέγεθός της και σε ποιο βαθμό αποδίδεται στον δικαιοδόχο, και πρέπει να προβλέπει ότι η υπεραξία που αποδίδεται στον δικαιοδόχο καταβάλλεται στον δικαιοδόχο σε περίπτωση που ο δικαιοπάροχος αναλαμβάνει την επιχείρηση προκειμένου να τη συνεχίσει ο ίδιος ή να τη συνεχίσει άλλος δικαιοδόχος. Μια συμφωνία που δεν αναφέρει την υπεραξία δεν συμμορφώνεται. Για έναν δικαιοδόχο, αυτή είναι η ρήτρα που πρέπει να διαπραγματευτεί στην αρχή, επειδή η μέθοδος αποτίμησης που συμφωνήθηκε την πρώτη ημέρα καθορίζει την αξία της επιχείρησης την ημέρα που αποχωρείτε.
Τι επιβιώνει στο τέλος
Ο τερματισμός της λειτουργίας δεν τερματίζει τις υποχρεώσεις. Ο δικαιοδόχος κανονικά πρέπει να διακόψει κάθε χρήση της επωνυμίας, να αφαιρέσει την πινακίδα και να αποχαρακτηρίσει τις εγκαταστάσεις, να επιστρέψει το εγχειρίδιο λειτουργίας και οποιοδήποτε εμπιστευτικό υλικό, να μεταφέρει ή να διαγράψει τα δεδομένα πελατών που τηρούνται βάσει του τύπου, να παραδώσει αριθμούς τηλεφώνου και ονόματα τομέα όπου το απαιτεί η σύμβαση και να εξοφλήσει τις εκκρεμείς αμοιβές. Οι υποχρεώσεις εμπιστευτικότητας συνεχίζονται επ' αόριστον στις περισσότερες συμφωνίες και, σε αντίθεση με τη μη ανταγωνισμό, δεν περιορίζονται σε ένα έτος. Όταν οι εγκαταστάσεις μισθώνονται από τον δικαιοπάροχο ή μέσω αυτού, η μίσθωση και η συμφωνία franchise συνήθως ισχύουν ή δεν συμπίπτουν και η αλληλεπίδραση μεταξύ των δύο θα πρέπει να ελέγχεται πριν από την υπογραφή και όχι κατά την έξοδο.
Διαφορές, αφερεγγυότητα και εκτέλεση
Οι περισσότερες διαφορές σχετικά με το franchise αφορούν τα ίδια θέματα: προβλέψεις κύκλου εργασιών που δεν ήταν ποτέ εφικτές, υποστήριξη που είχε υποσχεθεί και δεν παρασχέθηκε, αλλαγή στον τύπο που επιβλήθηκε χωρίς συναίνεση, καταπάτηση αποκλειστικής περιοχής μέσω ενός νέου καταστήματος ή ενός διαδικτυακού καναλιού, αυξήσεις τελών και τους όρους εξόδου. Το μοτίβο της διαφοράς συνήθως καθορίζει την αποκατάσταση: η μη παροχή υποστήριξης αποτελεί παραβίαση που πρέπει να αντιμετωπιστεί με ειδοποίηση αθέτησης· μια αλλαγή στον τύπο που επιβάλλεται χωρίς την απαιτούμενη συναίνεση μπορεί να αντιταχθεί βάσει του Νόμου· μια παραπλανητική προσυμβατική εικόνα μπορεί να θεμελιώσει αξίωση βασισμένη σε λάθος ή σε παράνομη συμπεριφορά και, σε μια σοβαρή περίπτωση, μπορεί να οδηγήσει σε ακύρωση της σύμβασης.
Οι καλογραμμένες συμφωνίες προβλέπουν κλιμάκωση: άμεση διαπραγμάτευση μεταξύ ονομαστικών εκπροσώπων με προθεσμία, στη συνέχεια διαμεσολάβηση και στη συνέχεια διαιτησία ή προσφυγή στα δικαστήρια. Η ρήτρα σταδιακής κατάταξης λειτουργεί μόνο εάν κάθε βήμα έχει χρονικό όριο. Χωρίς αυτό, γίνεται μέσο καθυστέρησης. Όπου η σχέση αξίζει να σωθεί, η διαμεσολάβηση βοηθάει πραγματικά, επειδή οι περισσότερες από αυτές τις διαφορές αφορούν τη λειτουργία μιας συνεχιζόμενης σχέσης και όχι ένα μεμονωμένο γεγονός. Ο οδηγός μας για την επίλυση επιχειρηματικών διαφορών στην Ολλανδία καθορίζει τις οδούς και το κόστος κάθε μιας από αυτές σε χρόνο.
Η αφερεγγυότητα και από τις δύο πλευρές αλλάζει την ανάλυση. Εάν ο δικαιοπάροχος κηρυχθεί σε πτώχευση, ένας διαχειριστής αναλαμβάνει τον έλεγχο της περιουσίας και αποφασίζει εάν θα συνεχίσει ή θα πουλήσει το δίκτυο. Ο διαχειριστής δεν υποχρεούται να εκτελέσει την υποχρέωση και η αποκατάσταση του δικαιοδόχου είναι μια αξίωση στην περιουσία, η οποία συνήθως έχει μικρή αξία. Η πώληση του τύπου σε έναν νέο ιδιοκτήτη αφήνει τις υπάρχουσες συμφωνίες σε ισχύ, επομένως οι δικαιοδόχοι γενικά συνεχίζουν με τους ίδιους όρους με έναν διαφορετικό αντισυμβαλλόμενο. Επειδή αυτά τα αποτελέσματα είναι σε μεγάλο βαθμό εκτός του ελέγχου του δικαιοδόχου, η οικονομική κατάσταση του δικαιοπάροχου είναι ένα από τα πιο σημαντικά πράγματα που πρέπει να εξεταστούν κατά την περίοδο αναστολής και ο οδηγός μας για την πτώχευση ενός συμβαλλόμενου εξηγεί τι μπορεί και τι δεν μπορεί να κάνει ένας αντισυμβαλλόμενος.
Τι να ελέγξετε πριν υπογράψετε
Μειώστε την αξιολόγηση στις ερωτήσεις που καθορίζουν εάν η επιχείρηση λειτουργεί και τι κρατάτε στο τέλος. Περιέχει το πακέτο γνωστοποίησης όλα όσα απαιτεί ο Νόμος και διήρκεσαν πραγματικά οι τέσσερις εβδομάδες; Επιβιώνουν οι προβλέψεις σε επαφή με τη δική σας βάση κόστους; Είναι η περιοχή αποκλειστική και επεκτείνεται αυτή η αποκλειστικότητα στα διαδικτυακά κανάλια και στα κανάλια παράδοσης; Ποιο είναι το συνολικό ετήσιο κόστος συμμετοχής στο δίκτυο, συμπεριλαμβανομένων των περιθωρίων κέρδους αγοράς, της τεχνολογίας και της ανακαίνισης; Ποιο όριο ενεργοποιεί το δικαίωμα συγκατάθεσής σας και ποιος την κατέχει; Τι υπόσχεται στην πραγματικότητα η ρήτρα καλής θέλησης και πώς υπολογίζεται το ποσό; Είναι ο περιορισμός μετά τη λήξη της περιόδου εντός των νόμιμων ορίων; Και ταιριάζουν η διάρκεια του franchise και η διάρκεια μίσθωσης;
Οι δικαιοπάροχοι θα πρέπει να χρησιμοποιούν την ίδια λίστα από την άλλη πλευρά. Μια συμφωνία που έχει συνταχθεί πριν από το 2021 ή μια που μεταφέρεται από άλλη δικαιοδοσία, είναι απίθανο να συμμορφώνεται με τον Νόμο και η μη συμμόρφωση δεν είναι τεχνική λεπτομέρεια: οι ρήτρες που έρχονται σε αντίθεση με τους υποχρεωτικούς κανόνες απλώς δεν είναι δεσμευτικές, κάτι που συνήθως ανακαλύπτεται τη στιγμή που ο δικαιοπάροχος τις χρειάζεται περισσότερο.
Law & More συμβουλεύει τους δικαιοπάροχους και τους δικαιοδόχους στην Ολλανδία σχετικά με τη σύνταξη και την αναθεώρηση του συμφωνία franchise και το πακέτο γνωστοποίησης, σχετικά με τα δικαιώματα συναίνεσης και τις αλλαγές στον τύπο, σχετικά με το δίκαιο της περιοχής και του ανταγωνισμού, καθώς και σχετικά με διαφορές σχετικά με την υποστήριξη, την καλή θέληση και τους περιορισμούς μετά τη λήξη τους. Εάν εξετάζετε το ενδεχόμενο ενός franchise, της ανανέωσης ενός ή της αντιμετώπισης μιας σύγκρουσης εντός ενός δικτύου, οι δικηγόροι μας θα εξετάσουν τα έγγραφα και θα σας παρουσιάσουν τις επιλογές. Επικοινωνήστε μαζί μας για να συζητήσουμε την κατάστασή σας ή διαβάστε την Οδηγοί εταιρικού δικαίου στην ΟλλανδίαΟι σχετικές δομές συμβάσεων καλύπτονται στους οδηγούς μας για συμφωνία συμμετοχής, Συμφωνία υπηρεσιών πληροφορικής και διεθνείς εμπορικές συμβάσεις.
Συνήθεις ερωτήσεις σχετικά με τις ολλανδικές συμφωνίες franchise
Μπορώ να διαπραγματευτώ τη συμφωνία franchise μου στην Ολλανδία;
Ναι, μπορείτε—αλλά πρέπει να το αντιμετωπίσετε με έξυπνο τρόπο. Σκεφτείτε το ως εξής: τα βασικά στοιχεία που καθιστούν την επωνυμία αυτό που είναι, όπως οι χρεώσεις σε ολόκληρο το σύστημα, η μυστική συνταγή ή οι συγκεκριμένες λειτουργικές μέθοδοι, είναι σχεδόν πάντα ξεκάθαρα. Η νούμερο ένα προτεραιότητα του δικαιοπαρόχου είναι να διασφαλίσει ότι κάθε τοποθεσία προσφέρει την ίδια ακριβώς εμπειρία πελατών. Η ομοιομορφία είναι το παν.
Ωστόσο, αυτό δεν σημαίνει ότι ολόκληρο το έγγραφο είναι μη διαπραγματεύσιμο. Ορισμένες ρήτρες είναι μοναδικές για την εκάστοτε περίπτωση και τοποθεσία σας και εκεί έχετε κάποιο περιθώριο ελιγμών.
Εδώ πρέπει να εστιάσετε την ενέργειά σας:
- Αποκλειστικά Όρια Επικράτειας: Μπορεί ο χάρτης να σχεδιαστεί πιο ευνοϊκά για εσάς; Ίσως θα ήταν λογικό να συμπεριληφθεί η νέα οικιστική περιοχή που αναπτύσσεται κοντά.
- Απαιτούμενες ενημερώσεις καταστήματος: Μπορείτε να συμφωνήσετε σε ένα πιο ευέλικτο χρονοδιάγραμμα για ανακαινίσεις καταστημάτων ή αναβαθμίσεις τεχνολογίας; Αυτό μπορεί να κάνει τεράστια διαφορά στη ταμειακή σας ροή.
- Συνεισφορές στο Τοπικό Μάρκετινγκ: Υπάρχει κάποια ευελιξία στον τρόπο με τον οποίο χρησιμοποιείται ο τοπικός προϋπολογισμός μάρκετινγκ; Εσείς γνωρίζετε καλύτερα την κοινότητά σας, επομένως ίσως έχετε καλύτερες ιδέες για το πώς να την προσεγγίσετε.
Ο νόμος σας δίνει μια εξαιρετική ευκαιρία για αυτό: την περίοδο αναμονής τεσσάρων εβδομάδων . Αυτή είναι η κατάλληλη στιγμή για να καλέσετε έναν δικηγόρο να εξετάσει τη συμφωνία με σχολαστικό τρόπο και να εντοπίσει αυτά τα σημεία διαπραγμάτευσης, όλα αυτά χωρίς καμία πίεση από τον δικαιοπάροχο.
Τι είναι η αποζημίωση καλής θέλησης βάσει του ολλανδικού νόμου περί franchise;
Ο ολλανδικός νόμος περί δικαιόχρησης (Franchise) απαιτεί σε κάθε συμφωνία δικαιόχρησης να αναφέρεται εάν υπάρχει υπεραξία (goodwill), πώς καθορίζεται το μέγεθός της και σε ποιο βαθμό αποδίδεται στον δικαιοδόχο. Ο ίδιος ο νόμος δεν καθορίζει κάποιο ποσό. Με απλά λόγια, πρόκειται για μια πληρωμή που ενδέχεται να δικαιούστε από τον δικαιοπάροχο όταν λήξει η συμφωνία σας. Είναι ο τρόπος του νόμου να αναγνωρίζει την αξία που έχετε δημιουργήσει προσωπικά στην τοπική σας αγορά.
Φανταστείτε να περνάτε μια δεκαετία λειτουργώντας ένα επιτυχημένο κατάστημα. Έχετε δημιουργήσει μια πιστή πελατειακή βάση και μια φανταστική φήμη στην πόλη σας. Αυτή η αξία - η «καλή φήμη» - είναι ένα πραγματικό, απτό περιουσιακό στοιχείο. Τώρα, εάν ο δικαιοπάροχος αποφασίσει να μην ανανεώσει το συμβόλαιό σας αλλά αναλάβει την τοποθεσία για να τη λειτουργήσει ο ίδιος, μπαίνει κατευθείαν στην επιτυχημένη επιχείρηση που χτίσατε.
Η αποζημίωση καλής θέλησης διασφαλίζει ότι θα πληρώνεστε για την πελατειακή βάση και τη φήμη που έχετε αφήσει πίσω σας, από την οποία ο δικαιοπάροχος μπορεί στη συνέχεια να επωφεληθεί άμεσα. Αποτρέπει έναν δικαιοπάροχο από το να περιμένει απλώς να κάνετε όλη τη σκληρή δουλειά και στη συνέχεια να αναλαμβάνει χωρίς να πληρώνει για αυτήν την αξία.
Το να καταλάβετε αν μπορείτε να το διεκδικήσετε και πόσο αξίζει μπορεί να γίνει περίπλοκο. Αυτό είναι ένα από τα πιο σημαντικά πράγματα που πρέπει να συζητήσετε με έναν εξειδικευμένο δικηγόρο franchise από την αρχή, όταν εξετάζετε για πρώτη φορά τη συμφωνία.
Τι θα συμβεί εάν ο δικαιοπάροχος μου χρεοκοπήσει;
Η πτώχευση ενός δικαιοπάροχου είναι ένας από τους μεγαλύτερους κινδύνους που αντιμετωπίζετε και μπορεί να οδηγήσει τα πάντα σε χάος. Όταν μια ολλανδική εταιρεία κηρύσσει πτώχευση, το δικαστήριο διορίζει έναν επίτροπο ( επιμελητή ) ο οποίος αναλαμβάνει τον πλήρη έλεγχο της εταιρείας και όλων των περιουσιακών της στοιχείων.
Ο διαχειριστής έχει ένα κύριο νομικό καθήκον: να εξασφαλίσει όσο το δυνατόν περισσότερα χρήματα για τους πιστωτές της εταιρείας. Αυτός ο μοναδικός στόχος θα διαμορφώσει όλα όσα θα ακολουθήσουν, οδηγώντας σε ορισμένα πιθανά αποτελέσματα:
- Πώληση του Συστήματος Franchise: Το πιο πιθανό σενάριο είναι ο διαχειριστής να πουλήσει ολόκληρο το δίκτυο franchise σε μια άλλη εταιρεία. Εάν συμβεί αυτό, αυτή η νέα εταιρεία γίνεται ο νέος σας δικαιοπάροχος και θα συνεχίσετε να δεσμεύεστε από την υπάρχουσα συμφωνία franchise.
- Λήξη Συμφωνιών: Σε ένα χειρότερο σενάριο, ο διαχειριστής μπορεί να αποφασίσει ότι ο καλύτερος τρόπος για να συγκεντρώσει μετρητά είναι να ρευστοποιήσει τα πάντα. Αυτό θα μπορούσε να περιλαμβάνει την προσπάθεια τερματισμού όλων των υφιστάμενων συμφωνιών franchise.
Τα δικαιώματά σας σε αυτήν την περίπτωση εξαρτώνται πραγματικά από τις συγκεκριμένες ρήτρες αφερεγγυότητας στη σύμβασή σας και τις αποφάσεις που λαμβάνει ο διαχειριστής. Πρόκειται για σοβαρό κίνδυνο και υπογραμμίζει γιατί είναι εξαιρετικά σημαντικό να κάνετε την έρευνά σας σχετικά με την οικονομική ευρωστία του δικαιοπαρόχου πριν υπογράψετε οτιδήποτε.
Υπάρχουν περιορισμοί στην πώληση του Franchise μου;
Ναι, απολύτως. Δεν μπορείτε να πουλήσετε την επιχείρηση franchise σας σε οποιονδήποτε σας κάνει μια προσφορά. Η συμφωνία franchise σας θα έχει πολύ συγκεκριμένες ρήτρες που καλύπτουν τη διαδικασία πώλησης και ο δικαιοπάροχος έχει πάντα τον τελευταίο λόγο.
Δεν πρόκειται μόνο για τον franchisor που δυσκολεύεται. Πρόκειται για την προστασία της επωνυμίας. Έχουν ζωτικό συμφέρον να διασφαλίσουν ότι κάθε νέος ιδιοκτήτης που εντάσσεται στο δίκτυο πληροί τα ίδια οικονομικά, λειτουργικά και ηθικά πρότυπα με όλους τους άλλους.
Η διαδικασία συνήθως περιλαμβάνει ένα «δικαίωμα πρώτης άρνησης». Αυτό δίνει στον δικαιοπάροχο την πρώτη ευκαιρία να αγοράσει ο ίδιος την επιχείρησή σας, στην ίδια τιμή που έχει προσφέρει ένας άλλος αγοραστής. Εάν απορρίψει αυτήν την ευκαιρία, εξακολουθεί να έχει το δικαίωμα να εγκρίνει ή να απορρίψει τον προτεινόμενο αγοραστή σας. Δεν μπορεί να πει αδικαιολόγητα όχι σε ένα κατάλληλο άτομο, αλλά αυτό το άτομο πρέπει να πληροί όλες τις τυπικές απαιτήσεις του. Ολόκληρη η διαδικασία μεταβίβασης, συμπεριλαμβανομένων τυχόν τελών που θα πρέπει να πληρώσετε, θα διευκρινιστεί με σαφήνεια στη συμφωνία σας.
