Τα πέντε λάθη που προκαλούν τα περισσότερα προβλήματα στις διεθνείς εμπορικές συμβάσεις είναι η έλλειψη ή η αμέλεια στην επιλογή δικαίου, μια ρήτρα δικαιοδοσίας που δεν μπορεί να εφαρμοστεί εκεί που βρίσκονται τα περιουσιακά στοιχεία, οι όροι πληρωμής που αγνοούν τους νομοθετικούς κανόνες περί εμπορικού συμφέροντος και ασφάλειας, οι ρήτρες καταγγελίας και ανωτέρας βίας που έχουν αντιγραφεί από ένα μοντέλο κοινού δικαίου που δεν ταιριάζει στο ολλανδικό δίκαιο και οι γενικοί όροι και προϋποθέσεις που δεν έγιναν ποτέ έγκυρα μέρος της συμφωνίας. Κάθε ένα από αυτά μπορεί να αποφευχθεί στο στάδιο της σύνταξης και είναι δαπανηρό να διορθωθεί αργότερα. Για μια ολλανδική επιχείρηση ή για μια ξένη επιχείρηση που συνάπτει σύμβαση με ολλανδό αντισυμβαλλόμενο, το πλαίσιο που διέπει είναι ο ολλανδικός αστικός κώδικας μαζί με τους ευρωπαϊκούς κανονισμούς για το εφαρμοστέο δίκαιο και τη δικαιοδοσία.
Στη συνέχεια, παρουσιάζονται τα πέντε αυτά σφάλματα, τι ορίζει στην πραγματικότητα ο νόμος και πώς να τα παρακάμψετε. Η έμφαση δίνεται στο ολλανδικό δίκαιο, επειδή αυτό είναι το δίκαιο που εφαρμόζεται στις περισσότερες συμβάσεις που συνάπτονται από επιχειρήσεις εγκατεστημένες στην Ολλανδία και επειδή αρκετοί από τους κανόνες του διαφέρουν σημαντικά από τις υποθέσεις που ενσωματώνονται στα πρότυπα συμβάσεων στην αγγλική γλώσσα. Ο οδηγός μας για τη σύναψη συμβάσεων με ολλανδικά μέρη καλύπτει την διαπραγματευτική πλευρά του ίδιου προβλήματος.
Γιατί οι διασυνοριακές συμβάσεις αποτυγχάνουν συχνότερα από τις εγχώριες
Μια εγχώρια σύμβαση ερμηνεύεται σε σχέση με ένα ενιαίο σύνολο νόμων που και τα δύο μέρη κατανοούν σε γενικές γραμμές. Μια διασυνοριακή σύμβαση δεν είναι. Η ίδια ρήτρα μπορεί να παράγει διαφορετικά αποτελέσματα ανάλογα με το ποιο δίκαιο τη διέπει, ποιο δικαστήριο ή δικαιοδοτικό όργανο την ερμηνεύει και αν η προκύπτουσα απόφαση μπορεί να εκτελεστεί όταν το άλλο μέρος διατηρεί τα περιουσιακά του στοιχεία. Αυτά τα τρία ερωτήματα είναι ξεχωριστά και το πιο συνηθισμένο δομικό σφάλμα είναι να απαντηθεί μόνο το πρώτο.
Οι πρακτικές συνέπειες προκύπτουν από αυτό. Ένας προμηθευτής που κερδίζει μια δικαστική απόφαση του οποίου οι αποφάσεις δεν μπορούν να εκτελεστούν κατά του οφειλέτη δεν έχει κερδίσει τίποτα. Ένας αγοραστής που υπέθεσε ότι μια ποινική ρήτρα θα εφαρμοζόταν ως γραπτή ανακαλύπτει ότι ένα ολλανδικό δικαστήριο μπορεί να τη μειώσει. Ένας πωλητής που δεν απέκλεισε ποτέ τη Σύμβαση Πωλήσεων της Βιέννης διαπιστώνει ότι μια συνθήκη, και όχι ο Αστικός Κώδικας που είχε κατά νου, διέπει τη συμμόρφωση και τα ένδικα μέσα. Κανένα από αυτά τα αποτελέσματα δεν συνεπάγεται κακή πίστη από καμία πλευρά. προκύπτουν από ρήτρες που δεν ελέγχθηκαν ποτέ έναντι του νόμου που ισχύει στην πραγματικότητα.
Γλώσσα, μετάφραση και διερμηνεία
Οι συμβάσεις στο διεθνές εμπόριο συνήθως συντάσσονται στα αγγλικά, ακόμη και όταν κανένα από τα μέρη δεν είναι αγγλόφωνο και το εφαρμοστέο δίκαιο δεν είναι το αγγλικό δίκαιο. Αυτό είναι εφικτό, αλλά δημιουργεί έναν συγκεκριμένο κίνδυνο: Η αγγλική ορολογία συμβάσεων φέρει έννοιες από το κοινό δίκαιο που το ολλανδικό δίκαιο δεν αναπαράγει. Όροι όπως η αντιπαροχή, η βέλτιστη προσπάθεια, η αποζημίωση, η εγγύηση και η προϋπόθεση που προηγείται δεν έχουν καθιερωμένο ισοδύναμο στον ολλανδικό Αστικό Κώδικα και ένα ολλανδικό δικαστήριο θα τους ερμηνεύσει ρωτώντας τι θα μπορούσαν εύλογα να αποδώσουν τα μέρη το ένα στο άλλο υπό τις περιστάσεις, όχι εισάγοντας αγγλική θεωρία.
Αυτό το ερμηνευτικό πρότυπο είναι ο κανόνας Haviltex και είναι το πιο σημαντικό πράγμα που πρέπει να κατανοήσουμε σχετικά με μια σύμβαση που διέπεται από το ολλανδικό δίκαιο. Τα ολλανδικά δικαστήρια δεν ερμηνεύουν μια εμπορική σύμβαση αποκλειστικά κυριολεκτικά. Εξετάζουν τη διατύπωση, αλλά και τις διαπραγματεύσεις, τα μέρη, την εμπειρογνωμοσύνη τους και τον εμπορικό σκοπό της συμφωνίας. Μια σύμβαση που έχει αποτελέσει αντικείμενο έντονων διαπραγματεύσεων μεταξύ δύο καλά οργανωμένων επιχειρήσεων, με μια ολόκληρη ρήτρα συμφωνίας και επαγγελματική σύνταξη και από τις δύο πλευρές, θα ερμηνεύεται πιο κοντά στο κείμενο· μια σύντομη σύμβαση μεταξύ άνισων μερών δεν θα ερμηνεύεται. Εάν η σύμβασή σας διέπεται από το ολλανδικό δίκαιο, βάλτε την εμπορική λογική στις αιτιολογικές σκέψεις, επειδή θα ερμηνευτούν.
Όταν η σύμβαση υπάρχει σε δύο γλώσσες, δηλώστε ποια έκδοση υπερισχύει και εννοήστε την. Μια ρήτρα που αναφέρει ότι και οι δύο εκδόσεις είναι εξίσου αυθεντικές αποτελεί πρόσκληση για δικαστική διαμάχη, επειδή καμία από τις δύο μεταφράσεις μιας εμπορικής σύμβασης δεν είναι πανομοιότυπη ως προς την ισχύ της.
Το κόστος του να κάνεις λάθος
Η οικονομική έκθεση δεν περιορίζεται στις δικηγορικές αμοιβές. Η ασαφής κατανομή των εξόδων μεταφοράς, ασφάλισης και τελωνείου μετατοπίζει πραγματικά χρήματα σε κάθε αποστολή. Μια μη εκτελεστή ρήτρα δικαιοδοσίας σημαίνει παράλληλες διαδικασίες σε δύο χώρες. Ένα άκυρο σύνολο γενικών όρων και προϋποθέσεων αφαιρεί το όριο ευθύνης σας, την παραγραφή σας και την παρακράτηση της κυριότητας σας με ένα μόνο χτύπημα, το οποίο είναι συνήθως πολύ μεγαλύτερο από τη διαφορά που την εξέθεσε.
Ακολουθεί το κόστος φήμης και οι σχέσεις. Οι περισσότερες εμπορικές σχέσεις που καταλήγουν σε δικαστική διαμάχη ήταν αναστρέψιμες στο σημείο όπου τα μέρη διαφώνησαν για πρώτη φορά σχετικά με το τι σήμαινε μια ρήτρα. Η φθηνότερη διαθέσιμη μορφή διαχείρισης κινδύνου είναι η ενσωμάτωση μιας λειτουργικής οδού κλιμάκωσης στη σύμβαση, αντί να την αφήνουμε σε όποιον είναι πιο θυμωμένος.
Σφάλμα πρώτο: αφήνοντας το εφαρμοστέο δίκαιο στην τύχη
Μια σύμβαση χωρίς ρήτρα επιλογής δικαίου δεν είναι σύμβαση χωρίς εφαρμοστέο δίκαιο. Είναι μια σύμβαση της οποίας το εφαρμοστέο δίκαιο καθορίζεται από κανόνα σύγκρουσης νόμων, μετά την έγερση της διαφοράς, από το δικαστήριο που έχει επιληφθεί. Εντός της Ευρωπαϊκής Ένωσης, ο κανόνας αυτός είναι ο κανονισμός Ρώμη Ι για το εφαρμοστέο δίκαιο στις συμβατικές ενοχές και εφαρμόζεται στα ολλανδικά δικαστήρια ανεξάρτητα από το εάν το δίκαιο στο οποίο παραπέμπει είναι το δίκαιο κράτους μέλους.
Τι κάνει η Ρώμη Α' όταν δεν λες τίποτα
Ο Νόμος Ρώμη Ι παρέχει στα μέρη την ελεύθερη επιλογή δικαίου, την οποία τα δικαστήρια σέβονται και η οποία μπορεί να γίνει ρητά ή να προκύπτει σαφώς από τους όρους της σύμβασης ή τις περιστάσεις. Ελλείψει επιλογής, ο Κανονισμός εφαρμόζει σταθερούς κανόνες για τους πιο συνηθισμένους τύπους συμβάσεων. Μια σύμβαση πώλησης αγαθών διέπεται από το δίκαιο της χώρας όπου ο πωλητής έχει τη συνήθη διαμονή του· μια σύμβαση παροχής υπηρεσιών από το δίκαιο της χώρας όπου ο πάροχος υπηρεσιών έχει τη συνήθη διαμονή του· μια σύμβαση διανομής από το δίκαιο της συνήθους διαμονής του διανομέα· μια σύμβαση franchise από το δίκαιο της συνήθους διαμονής του δικαιοδόχου. Μόνο όταν η σύμβαση δεν εμπίπτει σε καμία από αυτές τις κατηγορίες, τίθεται σε εφαρμογή το υπολειμματικό κριτήριο, δηλαδή η χαρακτηριστική εκτέλεση, με διόρθωση όταν η σύμβαση συνδέεται προδήλως στενότερα με άλλη χώρα.
Δύο συνέπειες ακολουθούν που εκπλήσσουν τους ανθρώπους. Πρώτον, η σιωπή ευνοεί τον προμηθευτή σε μια πώληση αγαθών και τον πάροχο σε μια σύμβαση παροχής υπηρεσιών, επομένως ένας Ολλανδός αγοραστής που αφήνει το ζήτημα ανοιχτό σε μια αγορά από έναν Γερμανό πωλητή συνήθως θα βρει να εφαρμόζεται το γερμανικό δίκαιο. Δεύτερον, οι προεπιλεγμένοι κανόνες δεν είναι οι ίδιοι με τους κανόνες περί δικαιοδοσίας, επομένως είναι απολύτως πιθανό να καταλήξει ένα ολλανδικό δικαστήριο που εφαρμόζει αλλοδαπό δίκαιο, κάτι που είναι πιο αργό και πιο ακριβό από ό,τι αναμενόταν από τα δύο μέρη. Ο οδηγός μας για το εφαρμοστέο δίκαιο στις διεθνείς συμφωνίες αναλύει λεπτομερέστερα τους μηχανισμούς.
Η Σύμβαση Πωλήσεων της Βιέννης ισχύει εκτός εάν την εξαιρέσετε.
Το πιο συχνά παραβλεπόμενο σημείο στις διεθνείς συμβάσεις πώλησης είναι η Σύμβαση των Ηνωμένων Εθνών για τις Συμβάσεις Διεθνούς Πώλησης Αγαθών, γνωστή ως CISG ή, στην ολλανδική πρακτική, Weens Koopverdrag. Η Ολλανδία είναι συμβαλλόμενο κράτος. Όταν και τα δύο μέρη έχουν την έδρα τους σε συμβαλλόμενα κράτη ή όταν οι κανόνες σύγκρουσης οδηγούν στο δίκαιο ενός συμβαλλόμενου κράτους, η Σύμβαση εφαρμόζεται αυτόματα στη σύμβαση πώλησης. Η επιλογή του ολλανδικού δικαίου δεν την αποκλείει, επειδή η Σύμβαση αποτελεί μέρος του ολλανδικού δικαίου.
Η Σύμβαση μπορεί να αποκλειστεί, και το Άρθρο 6 το ορίζει ρητά, αλλά η εξαίρεση πρέπει να γίνει. Μια ρήτρα που ορίζει ότι η συμφωνία διέπεται από το δίκαιο των Κάτω Χωρών αφήνει την CISG σε ισχύ. Μια ρήτρα που ορίζει ότι η συμφωνία διέπεται από το δίκαιο των Κάτω Χωρών και ότι η εφαρμογή της Σύμβασης Πωλήσεων της Βιέννης αποκλείεται δεν την αποκλείει. Όποια από τις δύο θέλετε είναι μια εμπορική απόφαση και όχι μια αυτόματη. Η Σύμβαση έχει ένα πραγματικά διεθνές σύνολο νομολογίας, μια λειτουργική έννοια της θεμελιώδους παραβίασης και την υποχρέωση του αγοραστή να εξετάσει τα αγαθά και να ειδοποιήσει για τη μη συμμόρφωση εντός εύλογου χρονικού διαστήματος. Η ολλανδική νομοθεσία περί εγχώριων πωλήσεων έχει μια συντομότερη και αυστηρότερη υποχρέωση υποβολής καταγγελίας. Οι πωλητές συχνά προτιμούν το εγχώριο καθεστώς. Οι αγοραστές συχνά προτιμούν τη Σύμβαση.
Κανόνες από τους οποίους δεν μπορείτε να παραβιάσετε
Η επιλογή δικαίου δεν είναι απεριόριστη. Ο Νόμος Ρώμη Ι διατηρεί τις υπερισχύουσες υποχρεωτικές διατάξεις του δικαστηρίου και επιτρέπει την εφαρμογή εκείνων της χώρας εκτέλεσης. Προστατεύει επίσης ορισμένες κατηγορίες μερών, κυρίως τους καταναλωτές και τους εργαζομένους, έτσι ώστε η επιλογή δικαίου να μην μπορεί να τους στερήσει την προστασία των υποχρεωτικών κανόνων της χώρας καταγωγής τους. Για μια σύμβαση μεταξύ επιχειρήσεων, αυτή η προστασία σπάνια ισχύει, αλλά τα γειτονικά καθεστώτα ισχύουν. Το δίκαιο του ανταγωνισμού, οι κυρώσεις και οι έλεγχοι εξαγωγών, η ασφάλεια των προϊόντων, η καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και η προστασία δεδομένων ισχύουν ανεξάρτητα από το δίκαιο που επιλέγεται στη σύμβαση.
Η εμπορική αντιπροσωπεία είναι η κλασική παγίδα. Η ευρωπαϊκή οδηγία για τους αυτοαπασχολούμενους εμπορικούς αντιπροσώπους, η οποία ενσωματώνεται στον Ολλανδικό Αστικό Κώδικα, παρέχει σε έναν αντιπρόσωπο που δραστηριοποιείται στην Ευρωπαϊκή Ένωση δικαίωμα σε αποζημίωση καλής θέλησης κατά την καταγγελία και σε ελάχιστες περιόδους προειδοποίησης, και αυτές οι προστασίες δεν μπορούν να αποφευχθούν επιλέγοντας το δίκαιο ενός κράτους μη μέλους όπου ο αντιπρόσωπος εργάζεται στην Ένωση. Μια συμφωνία διανομής που συντάσσεται ως πρακτορείο ή μια πρακτορεία που παρουσιάζεται ως συμφωνία διανομής δεν το αλλάζει αυτό: τα δικαστήρια εξετάζουν την ουσία της σχέσης. Όταν επιλέγετε μεταξύ δομών, η επισκόπησή μας για τους διαφορετικούς τύπους εμπορικής συμφωνίας καθορίζει τις συνέπειες καθεμίας.
Σύνταξη της ρήτρας
Μια χρήσιμη ρήτρα επιλογής δικαίου κατονομάζει ένα δίκαιο, δηλώνει εάν εφαρμόζεται η CISG και δεν λέει τίποτα άλλο. Ο διαχωρισμός της σύμβασης έτσι ώστε διαφορετικά μέρη να διέπονται από διαφορετικούς νόμους επιτρέπεται βάσει της Ρώμης Ι, αλλά σχεδόν ποτέ δεν αξίζει την πολυπλοκότητα. Η αναφορά σε γενικές αρχές του διεθνούς εμπορικού δικαίου ή μόνο στις Αρχές UNIDROIT, χωρίς υποκείμενο εθνικό δίκαιο, λειτουργεί στη διαιτησία αλλά δεν είναι χρήσιμη ενώπιον κρατικού δικαστηρίου. Και η επιλογή του δικαίου μιας χώρας που δεν έχει καμία σχέση με κανένα από τα μέρη ή τη συναλλαγή είναι έγκυρη, αλλά σημαίνει ότι οι δικηγόροι κανενός από τα μέρη δεν γνωρίζουν την απάντηση σε οποιαδήποτε ερώτηση χωρίς να αναθέσουν σε τοπικό δικηγόρο.
Δεύτερο λάθος: ρήτρα επίλυσης διαφορών που δεν μπορεί να επιφέρει εκτελεστό αποτέλεσμα
Το κριτήριο μιας ρήτρας επίλυσης διαφορών δεν είναι το αν ακούγεται έγκυρη, αλλά το αν η απόφαση που παράγει μπορεί να εκτελεστεί έναντι των περιουσιακών στοιχείων του άλλου μέρους. Αυτό το ερώτημα έχει διαφορετική απάντηση εντός της Ευρωπαϊκής Ένωσης από ό,τι εκτός αυτής, και η διαφορά θα πρέπει να καθοδηγεί τη σύνταξη.
Επιλογή δικαστηρίου εντός της Ευρωπαϊκής Ένωσης
Εντός της Ένωσης, η δικαιοδοσία διέπεται από τον αναδιατυπωμένο κανονισμό Βρυξέλλες Ι. Τα μέρη μπορούν να συμφωνήσουν ότι τα δικαστήρια ενός κράτους μέλους έχουν δικαιοδοσία και μια τέτοια συμφωνία είναι αποκλειστική, εκτός εάν ορίσουν διαφορετικά. Οι απαιτήσεις τύπου έχουν σημασία: η συμφωνία πρέπει να είναι γραπτή ή να αποδεικνύεται γραπτώς ή σε μορφή που να συμφωνεί με τις πρακτικές που έχουν καθιερώσει μεταξύ τους τα μέρη ή με μια συνήθεια του διεθνούς εμπορίου που τα μέρη γνώριζαν ή όφειλαν να γνωρίζουν. Μια ρήτρα δικαιοδοσίας που κρύβεται σε γενικούς όρους που δεν δόθηκαν ποτέ στο άλλο μέρος είναι ευάλωτη ακριβώς σε αυτό το σημείο.
Όταν δεν υπάρχει δυνατότητα επιλογής δικαστηρίου, ο Κανονισμός ορίζει στον ενάγοντα την κατοικία του εναγομένου κατά γενικό κανόνα και, για τις συμβάσεις, τον τόπο εκπλήρωσης της εν λόγω υποχρέωσης: τον τόπο παράδοσης για την πώληση αγαθών και τον τόπο όπου οι υπηρεσίες παρασχέθηκαν ή έπρεπε να είχαν παρασχεθεί για μια σύμβαση παροχής υπηρεσιών. Αυτός είναι ο λόγος για τον οποίο ένας Ολλανδός προμηθευτής που παραδίδει στη Γαλλία μπορεί να βρεθεί ενώπιον γαλλικού δικαστηρίου, παρόλο που τα τιμολόγιά του αναφέρονται στο ολλανδικό δίκαιο.
Το μεγάλο πλεονέκτημα του Κανονισμού είναι η εκτέλεση. Μια απόφαση που εκδίδεται σε ένα κράτος μέλος αναγνωρίζεται στα άλλα χωρίς καμία ειδική διαδικασία και είναι εκτελεστή χωρίς κήρυξη εκτελεστότητας. Στην πράξη, μια ολλανδική απόφαση μπορεί να εκτελεστεί στην Ισπανία ή την Πολωνία με βάση την ισχύ της απόφασης και ένα πιστοποιητικό. Δεν υπάρχει τίποτα συγκρίσιμο εκτός της Ένωσης.
Επιβολή εκτός Ευρωπαϊκής Ένωσης
Εδώ είναι που οι περισσότερες συμβάσεις είναι πιο αδύναμες. Σύμφωνα με το ολλανδικό δικονομικό δίκαιο, μια αλλοδαπή απόφαση δεν μπορεί απλώς να εκτελεστεί στις Κάτω Χώρες, εκτός εάν προβλέπεται από συνθήκη ή ευρωπαϊκό κανονισμό. Το άρθρο 431 του ολλανδικού Κώδικα Πολιτικής Δικονομίας ορίζει τον κανόνα και δίνει την εναλλακτική λύση: η υπόθεση μπορεί να εισαχθεί εκ νέου ενώπιον του ολλανδικού δικαστηρίου, το οποίο στην πράξη μπορεί να εκδώσει την αλλοδαπή απόφαση εάν το αλλοδαπό δικαστήριο είχε βάση δικαιοδοσίας που είναι διεθνώς αποδεκτή, η διαδικασία πληρούσε τα βασικά πρότυπα δέουσας διαδικασίας, η απόφαση δεν έρχεται σε αντίθεση με την ολλανδική δημόσια τάξη και δεν είναι ασυμβίβαστη με προηγούμενη απόφαση μεταξύ των ίδιων διαδίκων. Αυτό είναι εφικτό, αλλά πρόκειται για μια δεύτερη σειρά διαδικασιών, με το κόστος και την καθυστέρηση που αυτό συνεπάγεται, και η κατοπτρική εικόνα ισχύει για μια ολλανδική απόφαση που εκδόθηκε στο εξωτερικό.
Δύο συμβάσεις της Χάγης μειώνουν το χάσμα. Η Σύμβαση του 2005 για τις Συμφωνίες Επιλογής Δικαστηρίου δεσμεύει την Ευρωπαϊκή Ένωση και απαιτεί από τα συμβαλλόμενα κράτη να θέτουν σε ισχύ τις αποκλειστικές συμφωνίες επιλογής δικαστηρίου και να αναγνωρίζουν τις αποφάσεις που προκύπτουν. Η Σύμβαση για τις Αποφάσεις του 2019, η οποία τέθηκε σε ισχύ για την Ευρωπαϊκή Ένωση την 1η Σεπτεμβρίου 2023, επεκτείνει την αναγνώριση και την εκτέλεση ευρύτερα μεταξύ των κρατών που έχουν ενταχθεί σε αυτήν. Και οι δύο είναι χρήσιμες, αλλά ο κατάλογος των συμβαλλομένων κρατών παραμένει πολύ μικρότερος από τα μέλη της Σύμβασης της Νέας Υόρκης, επομένως η πρακτική απάντηση για έναν αντισυμβαλλόμενο εκτός της Ένωσης είναι συνήθως η διαιτησία. Ο οδηγός μας σχετικά με τον τρόπο αποφυγής προβλημάτων δικαιοδοσίας και εκτέλεσης καθορίζει τους ελέγχους που πρέπει να διενεργούνται πριν από την υπογραφή.
Διαιτησία και Σύμβαση της Νέας Υόρκης
Η διαιτησία επιλέγεται στις διεθνείς συμβάσεις κυρίως για την εκτέλεση. Η Σύμβαση της Νέας Υόρκης του 1958 για την Αναγνώριση και Εκτέλεση Ξένων Διαιτητικών Αποφάσεων δεσμεύει πάνω από 160 κράτη, συμπεριλαμβανομένων σχεδόν κάθε σημαντικού εμπορικού έθνους, και υποχρεώνει τα δικαστήριά τους να αναγνωρίζουν τις συμφωνίες διαιτησίας και να εκτελούν τις αποφάσεις μόνο υπό την επιφύλαξη ενός σύντομου και περιορισμένου καταλόγου λόγων άρνησης. Για μια σύμβαση με αντισυμβαλλόμενο σε κράτος με το οποίο η Ολλανδία δεν έχει συνθήκη περί δικαστικών αποφάσεων, μια ρήτρα διαιτησίας είναι συχνά η μόνη ρεαλιστική οδός για μια απόφαση που μπορεί πραγματικά να εισπραχθεί.
Το ολλανδικό δίκαιο περί διαιτησίας ορίζεται στο Τέσσερα Βιβλίο του Κώδικα Πολιτικής Δικονομίας και εκσυγχρονίστηκε το 2015. Το Ολλανδικό Ινστιτούτο Διαιτησίας διαχειρίζεται τις διαιτησίες σύμφωνα με τους δικούς του κανόνες και αποτελεί τη συνήθη εγχώρια επιλογή. Το ICC, το LCIA και, για συγκεκριμένους τομείς, τα εξειδικευμένα ινστιτούτα είναι συνηθισμένα σε μεγαλύτερες διασυνοριακές συναλλαγές. Όποια και αν επιλέξετε, η ρήτρα χρειάζεται τέσσερα πράγματα για να λειτουργήσει: τον θεσμό και τους κανόνες του, την έδρα της διαιτησίας, τον αριθμό των διαιτητών και τη γλώσσα. Η παράλειψη της έδρας είναι η πιο επιζήμια παράλειψη, επειδή η έδρα καθορίζει το εποπτικό δικαστήριο και το δίκαιο που διέπει την ίδια τη διαιτησία.
Η διαιτησία δεν είναι αυτόματα φθηνότερη ή ταχύτερη. Τα μέρη πληρώνουν το δικαστήριο και τον θεσμό, ουσιαστικά δεν υπάρχει δυνατότητα έφεσης επί της ουσίας και μια απόφαση μπορεί να ακυρωθεί μόνο για περιορισμένους λόγους. Αυτά είναι χαρακτηριστικά και όχι ελαττώματα, αλλά σημαίνουν ότι η διαιτησία ταιριάζει σε συμβάσεις όπου η εμπιστευτικότητα, η τεχνική εμπειρογνωμοσύνη και η διασυνοριακή επιβολή έχουν μεγαλύτερη σημασία από το δικαίωμα σε δεύτερη γνώμη. Όταν η σχέση αξίζει να διατηρηθεί, μια σταδιακή ρήτρα που απαιτεί διαπραγμάτευση και στη συνέχεια διαμεσολάβηση πριν από τη διαιτησία είναι λογική, υπό την προϋπόθεση ότι τα βήματα έχουν προθεσμίες. Μια ρήτρα που απαιτεί από τα μέρη να επιλύουν τις διαφορές φιλικά, χωρίς χρονικό περιορισμό και χωρίς συνέπειες για την άρνησή τους, δεν επιτυγχάνει τίποτα άλλο παρά καθυστέρηση.
Το Εμπορικό Δικαστήριο των Κάτω Χωρών
Για τα μέρη που επιθυμούν κρατικό δικαστήριο αλλά όχι διαδικασία στην ολλανδική γλώσσα, το Ολλανδικό Εμπορικό Δικαστήριο Amsterdam εκδικάζει διεθνείς εμπορικές διαφορές στα αγγλικά από την 1η Ιανουαρίου 2019, με ειδικό τμήμα και εφετείο επίσης στα αγγλικά. Απαιτεί από τα μέρη να έχουν συμφωνήσει ρητά και γραπτώς, χρεώνει υψηλότερα δικαστικά τέλη από τα τακτικά δικαστήρια και οι αποφάσεις του κυκλοφορούν εντός της Ευρωπαϊκής Ένωσης με τον συνήθη τρόπο βάσει του αναδιατυπωμένου κανονισμού Βρυξέλλες Ι. Για μια διαφορά μεταξύ ενός ολλανδικού μέρους και ενός άλλου ευρωπαϊκού μέρους, είναι συχνά μια καλύτερη λύση από τη διαιτησία, και η επισκόπησή μας για δικαστικές διαμάχες βάσει του ολλανδικού δικαίου εξηγεί πώς συγκρίνεται η συνηθισμένη διαδρομή.
Λάθος τρίτο: όροι πληρωμής που αγνοούν τους νόμιμους κανόνες
Οι ρήτρες πληρωμής συνήθως συντάσσονται σαν τα μέρη να έγραφαν σε λευκή σελίδα. Δεν είναι. Για τις συμβάσεις μεταξύ επιχειρήσεων, το ευρωπαϊκό και το ολλανδικό δίκαιο ρυθμίζουν ήδη τις καθυστερήσεις πληρωμών και μια ρήτρα που παρεκκλίνει από αυτούς τους κανόνες χωρίς να το αναφέρει απλώς δημιουργεί σύγχυση σχετικά με το ποιο καθεστώς εφαρμόζεται.
Περίοδοι πληρωμής, νόμιμοι εμπορικοί τόκοι και έξοδα είσπραξης
Η ευρωπαϊκή οδηγία για την καταπολέμηση των καθυστερήσεων πληρωμών στις εμπορικές συναλλαγές εφαρμόζεται στον ολλανδικό Αστικό Κώδικα. Στην πράξη, τρεις κανόνες ισχύουν. Όταν τα μέρη δεν συμφωνούν σε προθεσμία πληρωμής, η πληρωμή καθίσταται απαιτητή εντός τριάντα ημερών από την παραλαβή του τιμολογίου ή των αγαθών ή των υπηρεσιών, όποιο από τα δύο συμβεί μεταγενέστερα. Μεταξύ επιχειρήσεων μπορεί να συμφωνηθεί μεγαλύτερη προθεσμία, αλλά ο Αστικός Κώδικας την περιορίζει σε εξήντα ημέρες, εκτός εάν συμφωνηθεί ρητά μεγαλύτερη προθεσμία και δεν είναι προδήλως άδικη για τον πιστωτή. έναντι δημόσιας αρχής το ανώτατο όριο είναι τριάντα ημέρες. Και όταν ο οφειλέτης είναι καθυστερημένος, οι νόμιμοι εμπορικοί τόκοι ισχύουν αυτοδικαίως, χωρίς να απαιτείται υπενθύμιση.
Το νόμιμο εμπορικό επιτόκιο δεν είναι το ίδιο με το συνηθισμένο νόμιμο επιτόκιο που ισχύει για τις μη εμπορικές υποχρεώσεις. Είναι σημαντικά υψηλότερο και το επιτόκιο για κάθε εξάμηνο καθορίζεται από την κυβέρνηση και δημοσιεύεται. Μην αναγράφετε επιτόκιο στη σύμβαση εκτός εάν σκοπεύετε να αντικαταστήσετε το νόμιμο επιτόκιο και ελέγξτε ότι το συμβατικό επιτόκιο είναι πραγματικά υψηλότερο, επειδή ένα χαμηλότερο απλώς θα αγνοηθεί υπέρ του νόμιμου κατώτατου ορίου. Επιπλέον, ο πιστωτής δικαιούται ένα σταθερό ελάχιστο ποσό για τα έξοδα εξωδικαστικής είσπραξης χωρίς να χρειάζεται να τα αποδείξει, το οποίο και πάλι ορίζεται από κανονισμό.
Το μάθημα σύνταξης είναι απλό. Πείτε πότε μπορεί να αποσταλεί το τιμολόγιο, τι πρέπει να περιέχει, πότε καθίσταται απαιτητή η πληρωμή, σε ποιο νόμισμα και σε ποιον λογαριασμό, και αν οι τόκοι είναι το νόμιμο εμπορικό επιτόκιο ή υψηλότερο συμβατικό. Η ασάφεια, όπως η πληρωμή κατά την ολοκλήρωση, είναι η πιο συνηθισμένη πηγή διαφορών είσπραξης, επειδή η ολοκλήρωση είναι ακριβώς αυτό για το οποίο διαφωνούν τα μέρη. Ο οδηγός μας για το πώς να υπογράψετε μια σύμβαση χωρίς κρυφά νομικά ζητήματα καλύπτει τις παγίδες στις γύρω ρήτρες.
Εγγύηση: παρακράτηση κυριότητας, εγγυήσεις και προκαταβολές
Η ολλανδική νομοθεσία προσφέρει στον προμηθευτή ένα ισχυρό και φθηνό δικαίωμα εξασφάλισης που πολλές διεθνείς συμβάσεις δεν αξιοποιούν. Η διατήρηση της κυριότητας (eigendomsvoorbehoud) επιτρέπει στον πωλητή να διατηρήσει την κυριότητα των παραδοθέντων αγαθών μέχρι την πραγματοποίηση της πληρωμής και να επιβιώσει από την πτώχευση του αγοραστή, έτσι ώστε τα αγαθά να μπορούν να ανακτηθούν από τον διαχειριστή αντί να κατατάσσονται ως συνήθης απαίτηση. Πρέπει να συμφωνηθεί εκ των προτέρων, ιδανικά με τους γενικούς όρους, και πρέπει να συνταχθεί με προσοχή: μια εκτεταμένη διατήρηση της κυριότητας που καλύπτει όλες τις απαιτήσεις που προκύπτουν από τη σχέση είναι έγκυρη σύμφωνα με την ολλανδική νομοθεσία εντός ορίων, ενώ μια ρήτρα που ισχυρίζεται ότι επεκτείνει την κυριότητα σε αγαθά που έχουν υποστεί επεξεργασία ή ανάμειξη γενικά δεν είναι. Η αποτελεσματικότητά της έναντι αγαθών που εξέρχονται από την Ολλανδία εξαρτάται από το δίκαιο της χώρας όπου βρίσκονται τα αγαθά, γεγονός που αποτελεί λόγο για να γνωρίζουμε πού πηγαίνουν τα αγαθά.
Πέρα από την παρακράτηση της κυριότητας, τα συνήθη μέσα είναι η τραπεζική εγγύηση, η εγγύηση της μητρικής εταιρείας, η ενέγγυα πιστωτική επιστολή και η πληρωμή σε δόσεις έναντι ορόσημων. Οι προκαταβολές και οι καταθέσεις θα πρέπει να αναφέρουν ρητά εάν επιστρέφονται και υπό ποιες συνθήκες, επειδή η ολλανδική νομοθεσία δεν έχει κανόνα αθέτησης που να καθιστά την κατάθεση ακυρωτική. Εάν η πρόθεση είναι ο πωλητής να κρατήσει τα χρήματα κατά την ακύρωση, η σύμβαση πρέπει να το αναφέρει και θα πρέπει να συντάσσεται ως σταθερό ποσό για την ακύρωση και όχι ως ποινή, για τους λόγους που αναφέρονται παρακάτω. Όταν η φερεγγυότητα του αντισυμβαλλομένου είναι αμφίβολη, ο κίνδυνος δεν είναι θεωρητικός: ο οδηγός μας για την πτώχευση του συμβαλλόμενου εταίρου σας καθορίζει τι επιβιώνει μετά από μια αφερεγγυότητα και τι όχι.
Νόμισμα, τιμαριθμική αναπροσαρμογή και μακροπρόθεσμος κίνδυνος τιμών
Σε μια σύμβαση που ισχύει για περισσότερο από ένα έτος, η τιμή είναι μια κατανομή κινδύνου όσο και ένας αριθμός. Αναφέρετε ένα νόμισμα λογαριασμού και ένα νόμισμα πληρωμής και αναφέρετε ποιος επωμίζεται το κόστος μετατροπής και τα τραπεζικά έξοδα. Εάν ο συναλλαγματικός κίνδυνος πρόκειται να μοιραστεί, ορίστε την ισοτιμία αναφοράς, την πηγή και την ώρα της ημέρας κατά την οποία διαβάζεται, επειδή η διαφορά μεταξύ μιας ισοτιμίας αναφοράς κεντρικής τράπεζας και μιας εμπορικής ισοτιμίας είναι πραγματικά χρήματα σε ένα μεγάλο τιμολόγιο.
Οι ρήτρες τιμαριθμικής αναπροσαρμογής θα πρέπει να κατονομάζουν έναν δημοσιευμένο δείκτη, να καθορίζουν την περίοδο βάσης, την ημερομηνία αναθεώρησης και τον τύπο, και να αναφέρουν τι συμβαίνει εάν ο δείκτης παύσει να δημοσιεύεται. Οι ρήτρες ανοιχτού τύπου που επιτρέπουν σε ένα μέρος να προσαρμόζει τις τιμές κατά την κρίση του είναι εκτελεστές μεταξύ επιχειρήσεων, αλλά δεν συμμορφώνονται με τις απαιτήσεις εύλογης και δίκαιης μεταχείρισης που εφαρμόζει η ολλανδική νομοθεσία σε κάθε σύμβαση και ένα δικαστήριο θα τις ερμηνεύσει στενά. Μια ρήτρα που επιτρέπει την επαναδιαπραγμάτευση σε περίπτωση υπέρβασης ενός καθορισμένου ορίου, με δικαίωμα καταγγελίας με προειδοποίηση σε περίπτωση αποτυχίας της επαναδιαπραγμάτευσης, είναι πιο ισχυρή από μια ρήτρα που δίνει σε ένα μέρος την ελευθερία. Σημειώστε επίσης ότι οι κανόνες προστασίας των καταναλωτών στο ολλανδικό δίκαιο των συμβάσεων είναι ακόμη αυστηρότεροι όταν το αντισυμβαλλόμενο μέρος δεν ενεργεί στο πλαίσιο μιας επιχειρηματικής δραστηριότητας.
Λάθος τέταρτο: η καταγγελία και η ανωτέρα βία συντάχθηκαν με λάθος μοντέλο
Το ολλανδικό δίκαιο δεν έχει μία ενιαία έννοια για την καταγγελία. Έχει αρκετές, και έχουν διαφορετικές απαιτήσεις και διαφορετικές συνέπειες. Τα πρότυπα που έχουν γραφτεί για ένα σύστημα κοινού δικαίου τις συμπιέζουν σε μία ρήτρα, και το αποτέλεσμα συχνά δεν κάνει αυτό που αναμένει το μέρος που την επικαλείται.
Η άρση της παραβίασης απαιτεί πρώτα την αθέτηση
Η υπαναχώρηση λόγω παραβίασης, ontbinding, είναι διαθέσιμη βάσει του Αστικού Κώδικα κάθε φορά που ένα μέρος δεν εκπληρώνει την υποχρέωση, εκτός εάν η παράλειψη είναι πολύ μικρή για να τη δικαιολογήσει. Η σημαντική προϋπόθεση είναι ότι, όταν η εκπλήρωση είναι ακόμη δυνατή, το άλλο μέρος πρέπει πρώτα να έχει κηρύξει παράβαση, verzuim, και η παράβαση συνήθως προκύπτει μόνο μετά από γραπτή ειδοποίηση παράβασης (ingebrekestelling) που παρέχει εύλογη προθεσμία για την εκπλήρωση. Η παράλειψη αυτής της ειδοποίησης είναι το πιο συνηθισμένο διαδικαστικό λάθος στις ολλανδικές εμπορικές διαφορές και μετατρέπει μια καλή αξίωση σε κακή.
Υπάρχουν εξαιρέσεις. Δεν απαιτείται ειδοποίηση όταν έχει παρέλθει μια καθορισμένη προθεσμία που έχει συμφωνηθεί ως έχει, όταν η εκτέλεση έχει καταστεί οριστικά αδύνατη ή όταν ο οφειλέτης έχει καταστήσει σαφές ότι δεν θα εκπληρώσει. Μια σύμβαση μπορεί επίσης να ορίζει ότι συγκεκριμένες παραβιάσεις θέτουν αυτόματα το άλλο μέρος σε αθέτηση, και κάτι τέτοιο συνήθως αξίζει τις δύο γραμμές που απαιτούνται. Αυτό που μια σύμβαση δεν μπορεί λογικά να κάνει είναι να αντιμετωπίσει την υπαναχώρηση ως κάτι που συμβαίνει με την αποστολή ενός email που να καλεί τη σύμβαση να λυθεί: το αποτέλεσμα της δέσμευσης είναι ότι και οι δύο πλευρές πρέπει να επιστρέψουν αυτό που έχουν λάβει, κάτι που συχνά δεν είναι αυτό που θέλει το μέρος που την καταγγέλλει.
Λήξη μιας συνεχιζόμενης σχέσης
Μια συνεχιζόμενη σύμβαση αορίστου χρόνου, μια σύμβαση duurovereenkomst, μπορεί κατ' αρχήν να λυθεί με προειδοποίηση, ακόμη και όταν η ίδια η σύμβαση δεν αναφέρει τίποτα σχετικά. Ωστόσο, η ολλανδική νομολογία θέτει αυτό το δικαίωμα υπό την προϋπόθεση της εύλογης και δίκαιης μεταχείρισης: ανάλογα με τη διάρκεια της σχέσης, τις επενδύσεις που έχει πραγματοποιήσει το άλλο μέρος και την εξάρτησή του από τη σύμβαση, ένα δικαστήριο μπορεί να απαιτήσει επαρκώς μεγάλη προθεσμία προειδοποίησης, έναν επιτακτικό λόγο ή αποζημίωση. Ένας διανομέας που έχει δημιουργήσει μια αγορά για πάνω από δέκα χρόνια δεν μπορεί να απολυθεί με προειδοποίηση τριάντα ημερών απλώς και μόνο επειδή η σύμβαση δεν περιέχει καμία αναφορά.
Η απάντηση είναι να ρυθμιστεί. Ορίστε την περίοδο ειδοποίησης ρητά, γραπτώς και με καθορισμένη μέθοδο παράδοσης, αναφέρετε ποια γεγονότα επιτρέπουν την άμεση καταγγελία και αντιμετωπίστε τι συμβαίνει στη συνέχεια: πληρωμή για την εργασία που εκτελέστηκε, επιστροφή υλικών και εμπιστευτικών πληροφοριών, εκκαθάριση υφιστάμενων παραγγελιών και ποιες ρήτρες παραμένουν σε ισχύ. Ο οδηγός μας για την καταγγελία και τις περιόδους ειδοποίησης ασχολείται με τους μηχανισμούς και η σύμβαση θα πρέπει να διακρίνει σαφώς μεταξύ της καταγγελίας για λόγους ευκολίας και της υπαναχώρησης για παραβίαση, έτσι ώστε να μην επικαλείται τυχαία καμία από τις δύο αντί της άλλης.
Ανωτέρα βία και απρόβλεπτες περιστάσεις
Σύμφωνα με τον Ολλανδικό Αστικό Κώδικα, η μη εκτέλεση δεν καταλογίζεται στον οφειλέτη εάν δεν οφείλεται σε υπαιτιότητά του και δεν εμπίπτει στον κίνδυνο που υπέχει βάσει του νόμου, μιας νομικής πράξης ή μιας γενικά αποδεκτής πρακτικής. Αυτό αποτελεί ανωτέρα βία, overmacht. Η επίδρασή της είναι περιορισμένη αλλά σημαντική: απαλλάσσει τον οφειλέτη από την καταβολή αποζημίωσης, αλλά δεν τερματίζει από μόνη της τη σύμβαση, και το άλλο μέρος μπορεί ακόμα να υπαναχωρήσει, επειδή η υπαναχώρηση δεν απαιτεί υπαιτιότητα.
Επειδή ο νομοθετικός κανόνας αφορά την κατανομή του κινδύνου, μια συμβατική ρήτρα ανωτέρας βίας δεν αποτελεί διακοσμητικό στοιχείο. Ορίζει τι εμπίπτει στον κίνδυνο ποιου και, ως εκ τούτου, αλλάζει το αποτέλεσμα. Μετά την πανδημία, τα πακέτα κυρώσεων και τις κρίσεις στις τιμές της ενέργειας των τελευταίων ετών, η γενική διατύπωση σχετικά με γεγονότα πέρα από τον έλεγχο ενός μέρους είναι σαφώς ανεπαρκής. Ονομάστε τα γεγονότα: επιδημία και κυβερνητικά μέτρα που ελήφθησαν ως απάντηση, πόλεμος και κυρώσεις, περιορισμοί εξαγωγών και εισαγωγών, κυβερνοεπίθεση, αποτυχία ενός καθορισμένου κρίσιμου προμηθευτή, απεργία και ακραία καιρικά φαινόμενα. Αναφέρετε την περίοδο ειδοποίησης, σε ημέρες αντί για εβδομάδες. Επιβάλλετε υποχρέωση μετριασμού και επανέναρξης της εκτέλεσης. Αναφέρετε ποιες υποχρεώσεις συνεχίζονται κατά τη διάρκεια της αναστολής και, ειδικότερα, εάν οι υποχρεώσεις πληρωμής συνεχίζονται. Και ορίστε μια μακρά διακοπή: εάν η εκτέλεση παραμείνει σε αναστολή μετά από έναν συμφωνημένο αριθμό ημερών, οποιοδήποτε μέρος μπορεί να καταγγείλει τη σύμβαση.
Παράλληλα με την περίπτωση ανωτέρας βίας, το ολλανδικό δίκαιο προβλέπει ξεχωριστό και ασυνήθιστο ένδικο βοήθημα για απρόβλεπτες περιστάσεις. Κατόπιν αιτήματος ενός μέρους, το δικαστήριο μπορεί να τροποποιήσει τα αποτελέσματα μιας σύμβασης ή να την ακυρώσει, εν όλω ή εν μέρει, σε περίπτωση που έχουν προκύψει περιστάσεις που τα μέρη δεν προέβλεψαν και οι οποίες είναι τέτοιας φύσης ώστε το άλλο μέρος δεν μπορεί εύλογα να αναμένει ότι η σύμβαση θα διατηρηθεί αμετάβλητη. Το όριο είναι υψηλό και τα δικαστήρια το εφαρμόζουν με φειδώ, αλλά υπάρχει και δεν μπορεί να αποκλειστεί πλήρως από τη σύμβαση. Μια ρήτρα δυσχερειών που προβλέπει επαναδιαπραγμάτευση βάσει καθορισμένων εναυσμάτων είναι ένας καλύτερος τρόπος ελέγχου αυτού του κινδύνου από το να προσποιούμαστε ότι δεν υπάρχει.
Οι ποινικές ρήτρες μπορούν να μειωθούν από το δικαστήριο
Μια συμβατική ποινή (boetebeding) είναι έγκυρη σύμφωνα με το ολλανδικό δίκαιο και αποτελεί ένα χρήσιμο μέσο, ιδίως για υποχρεώσεις εμπιστευτικότητας και μη ανταγωνισμού, όπου η πραγματική ζημία είναι δύσκολο να ποσοτικοποιηθεί. Ωστόσο, ο Αστικός Κώδικας δίνει στο δικαστήριο την εξουσία να μειώσει μια ποινή εάν η εφαρμογή της ρήτρας θα οδηγούσε υπό τις περιστάσεις σε ένα προφανώς παράλογο αποτέλεσμα. Η εξουσία αυτή δεν μπορεί να αποκλειστεί με συμφωνία. Το Ανώτατο Δικαστήριο έχει καταστήσει σαφές ότι πρέπει να χρησιμοποιείται με περιορισμό και ένα δικαστήριο θα εξετάσει τη σχέση μεταξύ της ποινής και της πραγματικής ζημίας, τη φύση της σύμβασης, τη διατύπωση της ρήτρας και τις περιστάσεις υπό τις οποίες γίνεται επίκλησή της.
Ακολουθούν δύο συνέπειες από τη σύνταξη. Πρώτον, μια ποινή που έχει κάποια ορατή σχέση με τη βλάβη που αποσκοπεί στην αποτροπή θα παραμείνει σε ισχύ. Ένας στρογγυλός αριθμός που ορίζεται σε επίπεδο που κανείς δεν μπορεί να δικαιολογήσει μπορεί να μην ισχύει. Δεύτερον, να διευκρινιστεί εάν η ποινή αντικαθιστά τις αποζημιώσεις ή προστίθεται σε αυτές, επειδή η νομοθετική προεπιλογή είναι ότι η ποινή αντικαθιστά τις αποζημιώσεις και πολλά μέρη προτίθενται το αντίθετο. Η ίδια ρήτρα θα πρέπει να αναφέρει εάν η εκτέλεση μπορεί να απαιτηθεί παράλληλα με την ποινή.
Όρια ευθύνης και εξαιρέσεις
Ο περιορισμός και ο αποκλεισμός της ευθύνης μεταξύ επιχειρήσεων επιτρέπεται από την ολλανδική νομοθεσία και τηρείται συστηματικά. Το όριο είναι η απαίτηση της εύλογης και δίκαιης μεταχείρισης: δεν μπορεί να γίνει επίκληση σε μια ρήτρα όπου η επίκληση θα ήταν απαράδεκτη και τα δικαστήρια αρνούνται συστηματικά να επιτρέψουν έναν αποκλεισμό για την προστασία ενός μέρους από τη δική του πρόθεση ή συνειδητή απερισκεψία και γενικά από την ανώτερη διοίκησή του. Η σοβαρότητα της παραβίασης, η φύση της ζημίας, ο βαθμός στον οποίο ο κίνδυνος ήταν ασφαλισμένος και οι διαπραγματευτικές θέσεις των μερών λαμβάνονται υπόψη στην αξιολόγηση αυτή. Ένα ανώτατο όριο που συνδέεται με την αξία της σύμβασης ή με το ασφαλισμένο ποσό, με εξαιρέσεις για τις κατηγορίες που τα μέρη σκοπεύουν πραγματικά να εξαιρέσουν από το ανώτατο όριο, είναι πολύ πιο πιθανό να ισχύει από έναν γενικό αποκλεισμό κάθε ευθύνης.
Λάθος πέμπτο: γενικοί όροι και προϋποθέσεις που δεν έγιναν ποτέ μέρος της σύμβασης
Οι τυποποιημένοι όροι περιλαμβάνουν το ανώτατο όριο ευθύνης, την παρακράτηση της κυριότητας, τις προθεσμίες παραγραφής, τη ρήτρα δικαιοδοσίας και την επιλογή δικαίου. Αποτελούν επίσης το μέρος της σύμβασης που χειρίζεται συχνότερα απρόσεκτα. Σύμφωνα με το ολλανδικό δίκαιο, δύο ερωτήματα καθορίζουν εάν εφαρμόζονται καθόλου: τίνος όροι επικράτησαν και αν έγιναν διαθέσιμοι εγκαίρως.
Η μάχη των εντύπων: Το ολλανδικό δίκαιο ακολουθεί την πρώτη βολή
Όταν κάθε μέρος αναφέρεται στους δικούς του τυποποιημένους όρους, ο Ολλανδικός Αστικός Κώδικας επιλύει τη σύγκρουση με ασυνήθιστο τρόπο. Η δεύτερη παραπομπή δεν έχει ισχύ εκτός εάν απορρίπτει ρητά την εφαρμογή των όρων του πρώτου μέρους. Με άλλα λόγια, το ολλανδικό δίκαιο ακολουθεί την αρχή: ισχύουν οι όροι που αναφέρονται πρώτοι, εκτός εάν το μέρος που απαντά τους απορρίπτει ρητά, και η απλή εκτύπωση των δικών του όρων στο πίσω μέρος μιας επιβεβαίωσης παραγγελίας δεν αποτελεί ρητή απόρριψη.
Αυτό είναι το αντίθετο του κανόνα της τελευταίας στιγμής που υπάρχει σε πολλά άλλα συστήματα και διαφέρει επίσης από τη θέση που ορίζεται στη Σύμβαση Πωλήσεων της Βιέννης, όπου μια απάντηση που περιέχει ουσιωδώς διαφορετικούς όρους αποτελεί αντιπροσφορά. Έτσι, η ίδια ανταλλαγή εγγράφων μπορεί να παράγει διαφορετικά αποτελέσματα ανάλογα με το αν έχει αποκλειστεί η CISG. Η πρακτική απάντηση είναι απλή και αξίζει να ενσωματωθεί στη διαδικασία πώλησης: αναφερθείτε στους δικούς σας όρους στο πρώτο έγγραφο που στέλνετε, με σαφή διατύπωση, και απορρίψτε ρητά τυχόν όρους του άλλου μέρους. Ο οδηγός μας για τη σύνταξη γενικών όρων και προϋποθέσεων λειτουργεί μέσω της διατύπωσης.
Διαθέσιμοι οι όροι πριν από τη σύναψη της σύμβασης
Η ολλανδική νομοθεσία απαιτεί από τον χρήστη των γενικών όρων να δίνει στο άλλο μέρος εύλογη ευκαιρία να τους λάβει υπόψη, κατ' αρχήν παραδίδοντάς τους πριν ή κατά τη σύναψη της σύμβασης. Εάν αυτό δεν συμβεί, οι επιμέρους ρήτρες είναι ακυρώσιμες και το άλλο μέρος μπορεί να ακυρώσει την ίδια τη ρήτρα στην οποία βασίζεται ο χρήστης. Η κατάθεση των όρων στο Εμπορικό Επιμελητήριο ή σε μια γραμματεία του δικαστηρίου και η αναφορά του πού μπορούν να ληφθούν, αποτελεί μόνο εφεδρική δυνατότητα για περιπτώσεις όπου η παράδοσή τους δεν είναι πραγματικά εύλογα δυνατή.
Για τις συμβάσεις που συνάπτονται ηλεκτρονικά, ο Αστικός Κώδικας επιτρέπει την ηλεκτρονική διάθεση των όρων πριν από τη σύναψη της σύμβασης, με τρόπο που επιτρέπει στο άλλο μέρος να τους αποθηκεύει και να έχει πρόσβαση σε αυτούς αργότερα. Ένας σύνδεσμος στο υποσέλιδο ενός ιστότοπου δεν επαρκεί αυτόματα. Ένας σύνδεσμος που παρουσιάζεται πριν από την υποβολή της παραγγελίας, σε μορφή που μπορεί να ληφθεί, γενικά επαρκεί. Στην πράξη, η επισύναψη των όρων ως PDF στην προσφορά και η αναφορά σε αυτούς στο συνοδευτικό email καταργεί τα περισσότερα από αυτά τα επιχειρήματα.
Η εξαίρεση που καλύπτει διεθνείς συμβάσεις
Υπάρχει ένα ακόμη σημείο που οι διεθνείς συμβάσεις συχνά παραβλέπουν. Το προστατευτικό καθεστώς σχετικά με τους γενικούς όρους και προϋποθέσεις στον Ολλανδικό Αστικό Κώδικα δεν ισχύει για σύμβαση μεταξύ μερών που ενεργούν στο πλαίσιο επιχειρηματικής ή επαγγελματικής δραστηριότητας, όπου δεν είναι και τα δύο εγκατεστημένα στις Κάτω Χώρες. Η συνέπεια είναι ότι μια ξένη επιχείρηση που συνάπτει σύμβαση με έναν Ολλανδό προμηθευτή δεν μπορεί να επικαλεστεί τους ολλανδικούς κανόνες σχετικά με αδικαιολόγητα επαχθείς ρήτρες και η θέση της εξαρτάται από τους συνήθεις κανόνες της σύμβασης και από την εύλογη και δίκαιη μεταχείριση. Το αν αυτό βοηθά ή βλάπτει εξαρτάται από το ποια πλευρά της συναλλαγής βρίσκεστε, αλλά θα πρέπει να είναι μια συνειδητή επιλογή και όχι μια έκπληξη. Οι μεγαλύτερες ολλανδικές εταιρείες που υπερβαίνουν τα νόμιμα όρια μεγέθους εξαιρούνται επίσης από μέρη του προστατευτικού καθεστώτος.
Όροι παράδοσης, Incoterms και μεταβίβαση κυριότητας
Οι Incoterms είναι οι τυποποιημένοι εμπορικοί όροι που δημοσιεύονται από το Διεθνές Εμπορικό Επιμελητήριο. Κατανέμουν το κόστος και τον κίνδυνο μεταφοράς και αναφέρουν ποιος οργανώνει τη μεταφορά, την ασφάλιση, τον εκτελωνισμό εξαγωγής και τον εκτελωνισμό εισαγωγής. Δεν μεταβιβάζουν την κυριότητα, δεν αποφασίζουν για το εφαρμοστέο δίκαιο και δεν υποκαθιστούν μια σύμβαση πώλησης. Η τρέχουσα έκδοση είναι οι Incoterms 2020 και η σύμβαση θα πρέπει να το αναφέρει, επειδή οι προηγούμενες εκδόσεις παραμένουν σε κυκλοφορία και ορισμένοι όροι έχουν αλλάξει μεταξύ τους.
Επιλέγοντας τον σωστό κανόνα
Το πιο συνηθισμένο σφάλμα είναι η χρήση ενός ναυτιλιακού όρου για φορτίο σε εμπορευματοκιβώτια. Σύμφωνα με το FOB, ο κίνδυνος μετατίθεται όταν τα εμπορεύματα βρίσκονται στο πλοίο, αλλά ένα εμπορευματοκιβώτιο συνήθως παραδίδεται στον μεταφορέα στον τερματικό σταθμό αρκετές ημέρες νωρίτερα, γεγονός που αφήνει ένα ανασφάλιστο κενό στο οποίο κανένα από τα μέρη δεν διατρέχει σαφώς κίνδυνο. Για τα εμπορευματοκιβώτια, οι σωστοί κανόνες είναι FCA ή CPT και CIP, όπου ο πωλητής πληρώνει για τη μεταφορά και, σύμφωνα με το CIP, για την ασφάλιση. Οι κανόνες FOB, CFR και CIF ισχύουν για φορτίο χύδην και breakbulk που φορτώνονται πραγματικά σε ένα πλοίο.
Ονομάστε τον τόπο με ακρίβεια. Η Σύμβαση Συναλλαγής Οχημάτων (FCA) ακολουθούμενη από μια πόλη δεν είναι αρκετή: ονομάστε τον τερματικό σταθμό, την αποθήκη ή τη διεύθυνση, επειδή ο κατονομαζόμενος τόπος καθορίζει πού μετακυλίεται ο κίνδυνος και ποιος πληρώνει τα τέλη χειρισμού του τερματικού σταθμού σε κάθε άκρο. Η Σύμβαση Συναλλαγής Οχημάτων (EXW) χρήζει ιδιαίτερης προσοχής, επειδή υποχρεώνει τον αγοραστή να ολοκληρώσει τις διατυπώσεις εξαγωγής στη χώρα του πωλητή, κάτι που ένας ξένος αγοραστής συχνά δεν μπορεί νόμιμα να κάνει. Η Σύμβαση Συναλλαγής Οχημάτων (FCA) στις εγκαταστάσεις του πωλητή επιτυγχάνει σχεδόν το ίδιο εμπορικό αποτέλεσμα χωρίς αυτό το πρόβλημα. Η Σύμβαση Συναλλαγής Οχημάτων (DDP) είναι η κατοπτρική εικόνα: καθιστά τον πωλητή υπεύθυνο για τον εκτελωνισμό εισαγωγής, τους δασμούς και τον ΦΠΑ εισαγωγής στη χώρα του αγοραστή, κάτι που απαιτεί παρουσία ή φορολογικό εκπρόσωπο εκεί και συμφωνείται τακτικά από πωλητές που δεν έχουν ελέγξει εάν μπορούν να το εκτελέσουν. Όταν τα εμπορεύματα ταξιδεύουν οδικώς εντός της Ευρώπης, η Σύμβαση CMR εφαρμόζεται στη σύμβαση μεταφοράς και ορίζει τα δικά της όρια ευθύνης και χρονικά όρια, και ο οδηγός μας για τη Σύμβαση CMR για τις διεθνείς οδικές μεταφορές εξηγεί πώς αυτό αλληλεπιδρά με τη σύμβαση πώλησης.
Η κυριότητα μεταβιβάζεται βάσει του εθνικού δικαίου, όχι βάσει των Incoterms
Σύμφωνα με το ολλανδικό δίκαιο, η κυριότητα κινητών αγαθών μεταβιβάζεται κατά την παράδοση σύμφωνα με έγκυρο τίτλο, από έναν μεταβιβάζοντα με εξουσία διάθεσης. Επομένως, ο κίνδυνος και η κυριότητα είναι ξεχωριστά ζητήματα και μια σύμβαση που ρυθμίζει το ένα και αγνοεί το άλλο είναι ελλιπής. Ακριβώς εδώ ανήκει η διατήρηση της κυριότητας: αναβάλλει τη μεταβίβαση της κυριότητας μέχρι την πληρωμή, ενώ αφήνει την Incoterm να κατανείμει τον κίνδυνο κατά τη μεταφορά. Ορίζεται στη σύμβαση πώλησης πότε μεταβιβάζεται η κυριότητα, πότε μεταβιβάζεται ο κίνδυνος, ποιος ασφαλίζει τα αγαθά και για ποιο ποσό, και ποια είναι η διαδικασία ελέγχου και υποβολής καταγγελιών κατά την άφιξη, συμπεριλαμβανομένης της περιόδου εντός της οποίας ο αγοραστής πρέπει να ειδοποιήσει για ελαττώματα.
Εμπιστευτικότητα, πνευματική ιδιοκτησία και προσωπικά δεδομένα
Η ολλανδική νομοθεσία δεν επιβάλλει γενική υποχρέωση εμπιστευτικότητας σε εμπορικά μέρη εκτός συγκεκριμένων σχέσεων, επομένως η εμπιστευτικότητα πρέπει να δημιουργείται με σύμβαση. Μια εφαρμόσιμη ρήτρα ορίζει τι είναι εμπιστευτικό ανά κατηγορία και όχι με την απαρίθμηση εγγράφων, ορίζει τον επιτρεπόμενο σκοπό, κατονομάζει τα άτομα στα οποία επιτρέπεται η αποκάλυψη και υποχρεώνει τον παραλήπτη να τα δεσμεύσει, αναφέρει για πόσο καιρό διαρκεί η υποχρέωση μετά τη λήξη της σύμβασης και ασχολείται με την επιστροφή ή την καταστροφή υλικού. Η επιβολή ποινής στην υποχρέωση είναι φυσιολογική, για τον λόγο που αναφέρθηκε παραπάνω: η απόδειξη της απώλειας από διαρροή είναι σχεδόν αδύνατη. Τα εμπορικά μυστικά απολαμβάνουν επιπλέον νομοθετική προστασία βάσει της ολλανδικής εφαρμογής της ευρωπαϊκής οδηγίας για τα εμπορικά μυστικά, αλλά μόνο εάν ο κάτοχος έχει λάβει εύλογα μέτρα για να διατηρήσει τις πληροφορίες μυστικές, πράγμα που σημαίνει ότι η σύμβαση πρέπει να συνοδεύεται από πραγματικούς ελέγχους πρόσβασης. Ο οδηγός μας για τη συμφωνία μη αποκάλυψης καθορίζει την τυποποιημένη δομή.
Η πνευματική ιδιοκτησία δεν μεταβιβάζεται επειδή έχει πληρωθεί. Σύμφωνα με την ολλανδική νομοθεσία, τα πνευματικά δικαιώματα και άλλα δικαιώματα που δημιουργούνται από έναν ανάδοχο παραμένουν στον ανάδοχο, εκτός εάν εκχωρηθούν, και η εκχώρηση πνευματικών δικαιωμάτων απαιτεί συμβόλαιο. Τα δικαιώματα που δημιουργούνται από έναν εργαζόμενο κατά την εκτέλεση της εργασίας συνήθως περιέρχονται στον εργοδότη εκ του νόμου, αλλά ο κανόνας αυτός δεν ισχύει για τους ελεύθερους επαγγελματίες ή τους υπεργολάβους. Επομένως, μια διεθνής σύμβαση θα πρέπει να αναφέρει ποιος κατέχει το προϋπάρχον υλικό, ποιος κατέχει το νεοδημιουργημένο, ποια άδεια λαμβάνει κάθε μέρος για το υλικό υποβάθρου του άλλου και σε ποιες περιοχές. Τα ηθικά δικαιώματα του δημιουργού δεν μπορούν να εκχωρηθούν σύμφωνα με την ολλανδική νομοθεσία, αν και μπορούν να παραιτηθούν από αυτά σε περιορισμένο βαθμό. Όπου ενδέχεται να παραβιάζονται δικαιώματα τρίτων, να κατανέμεται ρητά η υπεράσπιση και η αποζημίωση και να περιορίζεται. Το γραφείο πνευματικής ιδιοκτησίας μας μπορεί να εξετάσει την κατανομή πριν από την υπογραφή, και μια συμφωνία υπηρεσιών πληροφορικής ειδικότερα απαιτεί να διευκρινίζεται η θέση περί αδειοδότησης και πηγαίου κώδικα.
Όταν τα προσωπικά δεδομένα διασχίζουν σύνορα, ο Γενικός Κανονισμός για την Προστασία Δεδομένων εφαρμόζεται στην επεξεργασία ανεξάρτητα από το δίκαιο που έχει επιλεγεί για τη σύμβαση. Εάν το ένα μέρος επεξεργάζεται προσωπικά δεδομένα για λογαριασμό του άλλου, είναι υποχρεωτική μια συμφωνία επεξεργασίας δεδομένων με το περιεχόμενο που ορίζεται από τον Κανονισμό και οι διαβιβάσεις σε χώρες εκτός του Ευρωπαϊκού Οικονομικού Χώρου απαιτούν νομική βάση, στις περισσότερες περιπτώσεις τις τυποποιημένες συμβατικές ρήτρες μαζί με μια εκτίμηση επιπτώσεων της διαβίβασης. Μια ρήτρα εμπιστευτικότητας δεν υποκαθιστά κανένα από τα δύο.
Υπογραφή: εξουσιοδότηση, διατυπώσεις και ηλεκτρονικές υπογραφές
Μια σύμβαση που υπογράφεται από κάποιον χωρίς εξουσιοδότηση δεν δεσμεύει την εταιρεία, εκτός εάν η εταιρεία έχει δημιουργήσει την εντύπωση εξουσιοδότησης ή την επικυρώσει στη συνέχεια. Για έναν ολλανδό αντισυμβαλλόμενο, η εξουσιοδότηση είναι θέμα δημόσιου αρχείου: το εμπορικό μητρώο που τηρείται από το Εμπορικό Επιμελητήριο δείχνει τους διευθυντές και τυχόν καταχωρημένους περιορισμούς στις εξουσίες υπογραφής τους, και ένας τρίτος που ενεργεί καλόπιστα προστατεύεται γενικά από γεγονότα που θα έπρεπε να είχαν καταχωρηθεί αλλά δεν καταχωρήθηκαν. Ο έλεγχος του μητρώου πριν από την υπογραφή δεν κοστίζει τίποτα και διευθετεί το ζήτημα. Για έναν αλλοδαπό αντισυμβαλλόμενο, ζητήστε απόφαση του διοικητικού συμβουλίου ή πληρεξούσιο, καθώς και το ισοδύναμο απόσπασμα μητρώου.
Οι περισσότερες εμπορικές συμβάσεις δεν απαιτούν συγκεκριμένη μορφή βάσει του ολλανδικού δικαίου, αλλά ορισμένες απαιτούν. Η μεταβίβαση καταχωρημένης περιουσίας απαιτεί συμβολαιογραφικό έγγραφο και καταχώριση. Η εκχώρηση πνευματικών δικαιωμάτων και η μεταβίβαση μετοχών σε ολλανδική ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης απαιτούν επίσης συμβολαιογραφικό έγγραφο. Μια ρήτρα μη ανταγωνισμού σε μια σύμβαση εργασίας πρέπει να είναι γραπτή. Όταν προβλέπεται μια διατύπωση και δεν τηρείται, η πράξη είναι άκυρη και κανένα ποσό συμφωνίας δεν την επανορθώνει.
Οι ηλεκτρονικές υπογραφές διέπονται από τον κανονισμό eIDAS, ο οποίος ισχύει άμεσα στις Κάτω Χώρες, μαζί με τη διάταξη του Αστικού Κώδικα που εξισώνει μια ηλεκτρονική υπογραφή με μια χειρόγραφη, όταν η χρησιμοποιούμενη μέθοδος είναι επαρκώς αξιόπιστη ενόψει του σκοπού και των περιστάσεων. Μια εγκεκριμένη ηλεκτρονική υπογραφή έχει την ίδια νομική ισχύ με μια χειρόγραφη υπογραφή κατ' εφαρμογή του Κανονισμού. Για μια διασυνοριακή σύμβαση υψηλής αξίας, η αξιοπιστία της μεθόδου αξίζει την επιπλέον προσπάθεια: χρησιμοποιήστε μια εγκεκριμένη ή τουλάχιστον μια προηγμένη υπογραφή με ίχνος ελέγχου, δηλώστε στη σύμβαση ότι έχει συμφωνηθεί ηλεκτρονική υπογραφή και φυλάξτε το υπογεγραμμένο αρχείο με τα δεδομένα επαλήθευσής του.
Πρότυπα, προσαρμογή και κύκλος αξιολόγησης
Ένα πρότυπο είναι μια λίστα ελέγχου, όχι μια σύμβαση. Εξοικονομεί χρόνο στη δομή και σας υπενθυμίζει ρήτρες που διαφορετικά θα ξεχνούσατε, και είναι επικίνδυνο για τον ίδιο ακριβώς λόγο: παράγει ένα έγγραφο που φαίνεται ολοκληρωμένο. Οι ρήτρες που αποφασίζουν για τις υποθέσεις, η περιγραφή αυτού που παρέχεται, ο μηχανισμός τιμολόγησης, τα κριτήρια αποδοχής, το ανώτατο όριο ευθύνης και η ρήτρα διαφοράς, είναι ακριβώς αυτά που δεν μπορεί να συμπληρώσει ένα πρότυπο.
Ξεκινήστε από τη συναλλαγή. Προσδιορίστε τα αγαθά ή τις υπηρεσίες με μετρήσιμα κριτήρια, ποσότητες, τεχνικές προδιαγραφές, αποδεκτά ποσοστά ελαττωμάτων και διαδικασίες επιθεώρησης. Για τις υπηρεσίες, ορίστε το πρότυπο, τον τρόπο μέτρησης της απόδοσης και τι συμβαίνει όταν δεν πληρούται. Συνδέστε τα παραδοτέα με τις ημερομηνίες και ενσωματώστε μια διαδικασία αλλαγής που να αναφέρει ποιος μπορεί να ζητήσει μια αλλαγή, ποιος πρέπει να την εγκρίνει και πώς τιμολογείται, επειδή η αλλαγή πεδίου εφαρμογής χωρίς διαδικασία είναι το σημείο όπου οι συμβάσεις σταθερής τιμής μετατρέπονται σε διαφορές. Ο οδηγός μας για τη στρατηγική διαπραγμάτευσης συμβάσεων ασχολείται με το πώς να τηρήσετε αυτή τη γραμμή στις διαπραγματεύσεις και οι συγκεκριμένες δομές διαφέρουν ανάλογα με τον τύπο σύμβασης: μια συμφωνία προμήθειας , μια συμφωνία παρακαταθήκης , μια συμφωνία franchise και μια συμφωνία συμμετοχής φέρουν η καθεμία τους δικούς της υποχρεωτικούς κανόνες και τις δικές της τυποποιημένες παγίδες.
Οι συμβάσεις επίσης παλαιώνονται. Η νομοθεσία αλλάζει, οι λίστες κυρώσεων αλλάζουν, οι σειρές δεικτών διακόπτονται, τα άτομα που κατονομάζονται στη ρήτρα ειδοποίησης αποχωρούν. Εξετάστε τις μακροπρόθεσμες συμβάσεις ετησίως με βάση μια σύντομη λίστα ελέγχου: έχει αλλάξει η ισχύουσα νομοθεσία ή η κανονιστική θέση, οι όροι πληρωμής και τιμής εξακολουθούν να είναι εμπορικοί, οι όροι παράδοσης εξακολουθούν να είναι η τρέχουσα έκδοση των Incoterms, οι διευθύνσεις ειδοποίησης είναι σωστές και το όριο ευθύνης εξακολουθεί να έχει σχέση με την αξία που διακυβεύεται. Φυλάξτε τα υπογεγραμμένα πρωτότυπα σε ένα μέρος, με τους γενικούς όρους που ήταν στην πραγματικότητα συνημμένοι εκείνη τη στιγμή, επειδή σε μια διαφορά η έκδοση που ίσχυε κατά την ημερομηνία σύναψης της σύμβασης είναι η μόνη που έχει σημασία.
Τι να κάνετε πριν υπογράψετε
Πριν από την υπογραφή μιας διεθνούς εμπορικής σύμβασης, απαντήστε γραπτώς σε πέντε ερωτήματα. Ποιο δίκαιο διέπει και αν η Σύμβαση Πωλήσεων της Βιέννης ισχύει ή όχι; Ποιο δικαστήριο αποφασίζει και μπορεί η απόφασή του να εκτελεστεί όπου βρίσκονται τα περιουσιακά στοιχεία του άλλου μέρους; Πότε καθίσταται απαιτητή η πληρωμή, ποιοι τόκοι και ποια ασφάλεια ισχύουν; Πώς λήγει η σύμβαση και τι ισχύει μετά τη λήξη της; Και ποιων γενικών όρων ισχύουν και αν παρασχέθηκαν εγκαίρως ώστε να γίνουν μέρος της συμφωνίας; Εάν μπορείτε να απαντήσετε σε αυτά τα πέντε ερωτήματα από την πρώτη ματιά στο έγγραφο, η σύμβαση θα επιβιώσει από το μεγαλύτερο μέρος όσων της προκαλούνται από την εμπορική ζωή.
Ο έλεγχος πρέπει να γίνεται πριν από την υπογραφή και όχι αφού το πρώτο τιμολόγιο δεν έχει πληρωθεί. Η εμπλοκή ενός δικηγόρου συμβάσεων στο στάδιο του φύλλου όρων κοστίζει ένα κλάσμα του κόστους μιας διαμάχης σχετικά με μια ρήτρα που δεν προσαρμόστηκε ποτέ στη συμφωνία, και είναι το σημείο στο οποίο η κατανομή του κινδύνου μπορεί ακόμα να αλλάξει.
Law & More συμβουλεύει ολλανδικές και διεθνείς επιχειρήσεις σχετικά με τη σύνταξη, την αναθεώρηση και τη διαπραγμάτευση διασυνοριακών εμπορικών συμβάσεων, σχετικά με τους γενικούς όρους και προϋποθέσεις, καθώς και για τις διαφορές που προκύπτουν σε περίπτωση αποτυχίας τους, από την επιλογή του δικαίου και του δικαστηρίου έως την εκτέλεση. Εάν προετοιμάζετε μια διεθνή συμφωνία ή έχετε να κάνετε με έναν αντισυμβαλλόμενο που δεν εκπληρώνει την συμφωνία, οι δικηγόροι μας θα εξετάσουν τα έγγραφα και θα σας παρουσιάσουν τις επιλογές. Επικοινωνήστε μαζί μας για να συζητήσουμε την περίπτωσή σας ή διαβάστε την ευρύτερη ενημέρωσή μας. νομικές συμβουλές για επιχειρήσεις και οδηγοί εταιρικού δικαίου.
Συχνές ερωτήσεις
Οι παρακάτω ερωτήσεις ασχολούνται με τα πρακτικά ζητήματα που προκύπτουν συχνότερα όταν μια ολλανδική επιχείρηση συνάπτει συμβάσεις πέραν των συνόρων: γλώσσα και διερμηνεία, συναλλαγματικός κίνδυνος, πολιτισμικές διαφορές στις διαπραγματεύσεις, ρήτρες επίλυσης διαφορών και πνευματική ιδιοκτησία.
Ποιες είναι οι τυπικές παγίδες κατά τη σύνταξη διεθνών εμπορικών συμβάσεων;
Η ασαφής διατύπωση είναι ένα από τα πιο συνηθισμένα προβλήματα στις διεθνείς συμβάσεις. Όταν οι όροι δεν ορίζονται με σαφήνεια, τα μέρη από διαφορετικά νομικά συστήματα ενδέχεται να τους ερμηνεύουν διαφορετικά.
Θα πρέπει να καθορίσετε ακριβείς ποσότητες, ημερομηνίες και πρότυπα απόδοσης αντί να χρησιμοποιείτε γενικές φράσεις.
Η μη αντιμετώπιση της δικαιοδοσίας και του εφαρμοστέου δικαίου δημιουργεί σοβαρά προβλήματα. Πρέπει να δηλώσετε ποιας χώρας θα εφαρμόζεται η νομοθεσία και πού θα επιλύονται οι διαφορές.
Χωρίς αυτή τη σαφήνεια, ενδέχεται να αντιμετωπίσετε δαπανηρές νομικές μάχες μόνο και μόνο για να προσδιορίσετε πού πρέπει να εκδικαστεί μια υπόθεση.
Η παράβλεψη των απαιτήσεων συμμόρφωσης για διαφορετικές χώρες μπορεί να οδηγήσει σε μη εκτελεστές συμβάσεις. Κάθε έθνος έχει συγκεκριμένους κανόνες σχετικά με το τι καθιστά μια σύμβαση έγκυρη.
Πρέπει να διερευνήσετε τους τοπικούς κανονισμούς πριν οριστικοποιήσετε τη συμφωνία σας.
Η μη πρόβλεψη για τις διακυμάνσεις των συναλλαγματικών ισοτιμιών αφήνει την επιχείρησή σας οικονομικά εκτεθειμένη. Οι συναλλαγματικές ισοτιμίες μπορούν να αλλάξουν σημαντικά κατά τη διάρκεια μακροπρόθεσμων συμβάσεων.
Θα πρέπει να συμπεριλάβετε διατάξεις που καθορίζουν ποιο νόμισμα ισχύει και πώς θα αντιμετωπίζονται οι αλλαγές στις ισοτιμίες.
Πώς μπορεί κανείς να διασφαλίσει την ορθή ερμηνεία των συμβατικών όρων σε διασυνοριακές συμφωνίες;
Η επαγγελματική νομική μετάφραση είναι απαραίτητη για συμβάσεις που αφορούν πολλαπλές γλώσσες. Η μηχανική μετάφραση ή οι ερασιτέχνες μεταφραστές συχνά παραβλέπουν κρίσιμες νομικές λεπτομέρειες.
Θα πρέπει να προσλάβετε μεταφραστές που ειδικεύονται σε νομικά έγγραφα και κατανοούν και τα δύο εμπλεκόμενα νομικά συστήματα.
Ορίστε όλους τους τεχνικούς όρους και την ορολογία του κλάδου μέσα στην ίδια τη σύμβαση. Αυτό που φαίνεται προφανές στη χώρα σας μπορεί να έχει διαφορετική σημασία αλλού.
Δημιουργήστε μια ενότητα ορισμών που εξηγεί τους βασικούς όρους σε απλή γλώσσα.
Χρησιμοποιήστε διεθνή πρότυπα όπου είναι δυνατόν. Η αναφορά σε καθιερωμένα πλαίσια όπως τα INCOTERMS για τους όρους αποστολής μειώνει τη σύγχυση.
Αυτοί οι τυποποιημένοι όροι έχουν αναγνωρισμένες έννοιες σε διαφορετικές χώρες.
Συμπεριλάβετε παραδείγματα ή σενάρια που δείχνουν πώς εφαρμόζονται οι όροι στην πράξη. Αυτή η προσέγγιση βοηθά όλα τα μέρη να κατανοήσουν με σαφήνεια τις προσδοκίες.
Μπορείτε να επισυνάψετε χρονοδιαγράμματα ή παραρτήματα που παρέχουν πρόσθετες λεπτομέρειες χωρίς να υπερφορτώνετε την κύρια σύμβαση.
Ποιες στρατηγικές μετριάζουν αποτελεσματικά τους κινδύνους που σχετίζονται με τις διακυμάνσεις των συναλλαγματικών ισοτιμιών στις διεθνείς συμβάσεις;
Οι ρήτρες συναλλάγματος προστατεύουν και τα δύο μέρη από απροσδόκητες μεταβολές των συναλλαγματικών ισοτιμιών. Μπορείτε να καθορίσετε μια βασική συναλλαγματική ισοτιμία και να συμπεριλάβετε διατάξεις για προσαρμογές σε περίπτωση που οι ισοτιμίες αλλάξουν πέραν ενός ορισμένου ποσοστού.
Αυτή η προσέγγιση κατανέμει τον κίνδυνο δίκαια μεταξύ των μερών.
Η πληρωμή σε σταθερό νόμισμα μειώνει τις ανησυχίες για αστάθεια. Η χρήση δολαρίων ΗΠΑ, ευρώ ή λίρες Αγγλίας παρέχει μεγαλύτερη προβλεψιμότητα από τα μικρότερα εθνικά νομίσματα.
Θα πρέπει να συμφωνήσετε για το νόμισμα που θα χρησιμοποιηθεί για όλες τις πληρωμές πριν υπογράψετε.
Τα προθεσμιακά συμβόλαια και τα μέσα αντιστάθμισης κινδύνου προσφέρουν οικονομική προστασία. Αυτά τα εργαλεία σάς επιτρέπουν να κλειδώνετε τις συναλλαγματικές ισοτιμίες για μελλοντικές πληρωμές.
Μπορεί να χρειαστεί να συνεργαστείτε με μια τράπεζα ή έναν οικονομικό σύμβουλο για να κανονίσετε αυτές τις ρυθμίσεις.
Οι μηχανισμοί προσαρμογής τιμών μπορούν να λάβουν υπόψη τις σημαντικές διακυμάνσεις των συναλλαγματικών ισοτιμιών. Η σύμβασή σας μπορεί να περιλαμβάνει έναν τύπο που προσαρμόζει αυτόματα τις τιμές όταν οι συναλλαγματικές ισοτιμίες μεταβάλλονται σημαντικά.
Αυτό εμποδίζει ένα μέρος να επωμιστεί ολόκληρο το βάρος των αλλαγών συναλλάγματος.
Με ποιους τρόπους μπορούν οι πολιτισμικές διαφορές να επηρεάσουν τη διαπραγμάτευση και την εφαρμογή διεθνών εμπορικών συμβάσεων;
Τα στυλ επικοινωνίας ποικίλλουν σημαντικά μεταξύ των πολιτισμών. Ορισμένοι πολιτισμοί εκτιμούν την άμεση, σαφή επικοινωνία, ενώ άλλοι προτιμούν τις έμμεσες προσεγγίσεις.
Μπορεί να ερμηνεύσετε τη σιωπή ή την ευγένεια ως συμφωνία όταν ο συνομιλητής σας έχει πράγματι ανησυχίες.
Οι διαδικασίες λήψης αποφάσεων διαφέρουν μεταξύ οργανισμών και χωρών. Σε ορισμένους πολιτισμούς, ένα άτομο λαμβάνει γρήγορα τις τελικές αποφάσεις.
Σε άλλες περιπτώσεις, η επίτευξη συναίνεσης περιλαμβάνει πολλαπλά ενδιαφερόμενα μέρη και απαιτεί περισσότερο χρόνο. Θα πρέπει να ρωτήσετε για τις διαδικασίες έγκρισης νωρίς στις διαπραγματεύσεις.
Η ίδια η ερμηνεία των συμβάσεων έχει πολιτισμικές διαστάσεις. Οι χώρες με κοινό δίκαιο, όπως το Ηνωμένο Βασίλειο, τείνουν να δημιουργούν λεπτομερείς συμβάσεις που προβλέπουν πολλά σενάρια.
Οι χώρες αστικού δικαίου συχνά προτιμούν μικρότερες συμβάσεις που βασίζονται περισσότερο σε γενικές αρχές. Αυτές οι διαφορετικές προσεγγίσεις μπορούν να δημιουργήσουν ένταση κατά τη σύνταξη.
Οι προσδοκίες από τις σχέσεις επηρεάζουν τον τρόπο με τον οποίο τα μέρη βλέπουν τις συμβάσεις. Ορισμένες κουλτούρες θεωρούν τις συμβάσεις ως το θεμέλιο μιας επιχειρηματικής σχέσης.
Άλλοι θεωρούν τις προσωπικές σχέσεις και την εμπιστοσύνη πιο σημαντικές από τους γραπτούς όρους. Πρέπει να κατανοήσετε αυτές τις διαφορές για να δημιουργήσετε αποτελεσματικές συνεργασίες.
Ποιες είναι οι βασικές παραμέτρους που πρέπει να λαμβάνονται υπόψη για τις ρήτρες επίλυσης διαφορών σε διεθνείς συμφωνίες;
Η επιλογή του δικαστηρίου καθορίζει το πού θα επιλυθούν οι διαφορές. Μπορείτε να επιλέξετε δικαστήρια στη χώρα ενός από τα μέρη, σε μια ουδέτερη τρίτη χώρα ή σε ιδιωτική διαιτησία.
Κάθε επιλογή έχει πλεονεκτήματα και μειονεκτήματα όσον αφορά το κόστος, την ταχύτητα και την εκτελεστότητα.
Οι ρήτρες διαιτησίας συχνά λειτουργούν καλύτερα από την προσφυγή σε δικαστικές διαμάχες για διεθνείς διαφορές. Οι διαιτητικές αποφάσεις είναι ευκολότερο να εκτελεστούν διασυνοριακά βάσει της Σύμβασης της Νέας Υόρκης.
Θα πρέπει να καθορίσετε τον φορέα διαιτησίας, την τοποθεσία και τη γλώσσα που θα χρησιμοποιηθεί.
Η πολυεπίπεδη επίλυση διαφορών εξοικονομεί χρόνο και χρήμα. Η σύμβασή σας μπορεί να απαιτεί διαπραγμάτευση ή διαμεσολάβηση πριν από την έναρξη της διαιτησίας ή της δικαστικής διαμάχης.
Αυτή η προσέγγιση ενθαρρύνει τα μέρη να επιλύουν τα ζητήματα φιλικά πριν εμπλακούν σε δαπανηρές επίσημες διαδικασίες.
Οι μηχανισμοί επιβολής απαιτούν προσεκτικό σχεδιασμό. Η νίκη σε μια δικαστική απόφαση δεν έχει μεγάλη σημασία αν δεν μπορείτε να την εκτελέσετε.
Θα πρέπει να λάβετε υπόψη πού διαθέτει περιουσιακά στοιχεία το άλλο μέρος και εάν οι αποφάσεις του επιλεγμένου δικαστηρίου θα αναγνωρίζονται σε αυτές τις τοποθεσίες.
Πώς μπορούν τα μέρη να χειρίζονται με ασφάλεια τα δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας σε διεθνείς εμπορικές συμβάσεις;
Οι σαφείς διατάξεις περί ιδιοκτησίας αποτρέπουν μελλοντικές διαφορές σχετικά με τα δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας . Πρέπει να καθορίσετε ποιος κατέχει την υπάρχουσα πνευματική ιδιοκτησία και ποιος θα κατέχει οτιδήποτε δημιουργείται κατά τη διάρκεια της σύμβασης.
Η ασαφής διατύπωση σχετικά με την ιδιοκτησία πνευματικής ιδιοκτησίας προκαλεί δαπανηρές νομικές μάχες.
Οι απαιτήσεις καταχώρισης ποικίλλουν ανάλογα με τη χώρα και τον τύπο πνευματικής ιδιοκτησίας. Τα διπλώματα ευρεσιτεχνίας, τα εμπορικά σήματα και τα σχέδια απαιτούν καταχώριση σε κάθε χώρα όπου επιθυμείτε προστασία.
Θα πρέπει να προσδιορίσετε ποιο μέρος θα χειριστεί τις εγγραφές και θα αναλάβει το κόστος.
Οι ρήτρες εμπιστευτικότητας προστατεύουν τα εμπορικά μυστικά και τις ευαίσθητες πληροφορίες. Αυτές οι διατάξεις θα πρέπει να ισχύουν και μετά τη λήξη της σύμβασης και να καθορίζουν τη διάρκεια των υποχρεώσεων εμπιστευτικότητας.
Πρέπει να ορίσετε ποιες πληροφορίες είναι εμπιστευτικές και ποιες μπορούν να κοινοποιηθούν.
Οι διατάξεις αποζημίωσης αντιμετωπίζουν τους κινδύνους παραβίασης της πνευματικής ιδιοκτησίας. Εάν η πνευματική ιδιοκτησία ενός μέρους παραβιάζει δικαιώματα τρίτων, πρέπει να γνωρίζετε ποιος φέρει την ευθύνη.
Η σύμβασή σας θα πρέπει να αναφέρει ποιος θα υπερασπιστεί τον εαυτό του έναντι αξιώσεων παραβίασης και θα καταβάλει τυχόν αποζημιώσεις.
Οι όροι αδειοδότησης απαιτούν ακριβή ορισμό. Εάν παραχωρείτε δικαιώματα χρήσης πνευματικής ιδιοκτησίας, προσδιορίστε εάν η άδεια χρήσης είναι αποκλειστική ή μη αποκλειστική.
Πρέπει να δηλώσετε με σαφήνεια το γεωγραφικό πεδίο εφαρμογής, τη διάρκεια και τις επιτρεπόμενες χρήσεις.
Αυτά τα λάθη οφείλονται σε μεγάλο βαθμό στο ποιος συντάσσει και εξετάζει τα νομοσχέδια. Δείτε τα κριτήριά μας για την επιλογή μιας ολλανδικής δικηγορικής εταιρείας για διεθνείς συμβάσεις.
