Μια συμφωνία συμμετοχής είναι η σύμβαση μεταξύ μιας εταιρείας, των υφιστάμενων μετόχων της και ενός εισερχόμενου επενδυτή που καθορίζει τους όρους υπό τους οποίους ο επενδυτής αποκτά συμμετοχή: τι εισφέρεται, ποιες μετοχές εκδίδονται σε αντάλλαγμα, ποια δικαιώματα συνδέονται με αυτές, πώς διοικείται η εταιρεία στη συνέχεια και πώς ο επενδυτής αποχωρεί τελικά. Στις Κάτω Χώρες, η συμφωνία αυτή βρίσκεται παράλληλα με το καταστατικό της εταιρείας και, για μια εταιρεία περιορισμένης ευθύνης (besloten vennootschap ή BV), παράλληλα με την συμβολαιογραφική πράξη που εκδίδει ή μεταβιβάζει τις μετοχές. Η συμφωνία δεσμεύει τα μέρη της· το καταστατικό δεσμεύει την εταιρεία και όποιον αργότερα γίνει μέτοχος.
Συμφωνία συμμετοχής, συμφωνία μετόχων και φύλλο όρων
Τέσσερα έγγραφα επανεμφανίζονται σε έναν ολλανδικό επενδυτικό γύρο και συνήθως συγχέονται. Το φύλλο όρων καταγράφει το εμπορικό περίγραμμα και συνήθως δεν είναι δεσμευτικό, εκτός από τις διατάξεις περί εμπιστευτικότητας, αποκλειστικότητας και κόστους, οι οποίες είναι δεσμευτικές και θα πρέπει να διαβάζονται ως τέτοιες. Η συμφωνία συμμετοχής είναι η λειτουργική σύμβαση για αυτήν την επένδυση: η εγγραφή, οι όροι κλεισίματος, οι εγγυήσεις και τα συγκεκριμένα δικαιώματα του επενδυτή. Η συμφωνία μετόχων διέπει τη σχέση μεταξύ όλων των μετόχων σε συνεχή βάση. Το καταστατικό είναι το καταστατικό έγγραφο της εταιρείας, κατατεθειμένο στο Εμπορικό Επιμελητήριο και δεσμευτικό για όλους.
Σε μικρότερες ολλανδικές συναλλαγές, η συμφωνία συμμετοχής και η συμφωνία μετόχων συχνά συνδυάζονται σε ένα έγγραφο και δεν υπάρχει τίποτα κακό σε αυτό, υπό την προϋπόθεση ότι η σύνταξη διατηρεί τις δύο λειτουργίες διακριτές: τι οφείλεται μία φορά, κατά το κλείσιμο, και τι εξακολουθεί να ισχύει για όσο διάστημα τα μέρη είναι μέτοχοι.
Ο καταμερισμός εργασίας μεταξύ σύμβασης και άρθρου έχει μεγαλύτερη σημασία από ό,τι φαίνεται. Μια ρήτρα στη συμφωνία συμμετοχής δεσμεύει μόνο τα μέρη της. Εάν μια μεταβίβαση μετοχών πραγματοποιηθεί κατά παράβασή της, η μεταβίβαση μπορεί να εξακολουθεί να είναι έγκυρη ως προς το εταιρικό δίκαιο, αφήνοντας το ζημιωθέν μέρος με αξίωση αποζημίωσης ή ποινής αντί των μετοχών. Οτιδήποτε προορίζεται να έχει ισχύ έναντι του κόσμου και έναντι των μελλοντικών μετόχων ανήκει στο άρθρο: οι περιορισμοί μεταβίβασης, οι κατηγορίες μετοχών, τα δικαιώματα ψήφου και κέρδους και οποιαδήποτε υποχρέωση προσφοράς μετοχών σε καθορισμένες συνθήκες. Η συνήθης προσέγγιση είναι να τίθενται οι διαρθρωτικοί κανόνες στο άρθρο και οι εμπορικές λεπτομέρειες στη συμφωνία και να ελέγχεται ότι τα δύο λένε το ίδιο πράγμα.
Τι πραγματικά συνεισφέρει ο επενδυτής
Η εισφορά είναι συνήθως μετρητά και για μια ολλανδική BV δεν υπάρχει ελάχιστο μετοχικό κεφάλαιο, επομένως οι μετοχές μπορούν να εκδοθούν ονομαστικής αξίας ενός ευρώ σεντ, με το υπόλοιπο της τιμής εγγραφής να καταγράφεται ως υπέρ το άρτιο. Αυτή είναι η τυπική δομή και διατηρεί τις μεταγενέστερες διανομές ευέλικτες.
Είναι δυνατές οι εισφορές σε είδος: πνευματική ιδιοκτησία, εξοπλισμός, απαίτηση που μετατρέπεται σε μετοχικό κεφάλαιο ή επιχείρηση που μεταβιβάζεται στην εταιρεία. Μια εισφορά σε είδος απαιτεί περιγραφή του τι εισφέρεται και, για να καταβληθούν έγκυρα οι μετοχές, η εισφορά πρέπει να μπορεί να αποτιμηθεί σε χρήμα και να παραδοθεί πραγματικά. Η πνευματική ιδιοκτησία, ειδικότερα, δεν μεταβιβάζεται με την περιγραφή της σε σύμβαση: η εκχώρηση πνευματικών δικαιωμάτων ή διπλώματος ευρεσιτεχνίας απαιτεί τις διατυπώσεις που ορίζει ο σχετικός νόμος και η εισφορά λογισμικού που αφήνει τα πνευματικά δικαιώματα στον ιδρυτή προσωπικά αποτελεί μια συνηθισμένη και δαπανηρή παράλειψη. Οι υπηρεσίες και οι μελλοντικές προσπάθειες δεν μπορούν να συνεισφέρονται ως πληρωμή επί μετοχών.
Δεν είναι κάθε επένδυση μετοχικό κεφάλαιο εξαρχής. Τα μετατρέψιμα δάνεια χρησιμοποιούνται ευρέως στους πρώτους ολλανδικούς γύρους, συνήθως μετατρέποντας στον επόμενο γύρο πρόκρισης με έκπτωση και ανώτατο όριο αποτίμησης. Αποφεύγουν τον πρόωρο καθορισμό μιας αποτίμησης, αλλά χρειάζονται την ίδια προσοχή με έναν γύρο μετοχικού κεφαλαίου σε τρία σημεία: τι ενεργοποιεί τη μετατροπή, τι συμβαίνει εάν δεν πραγματοποιηθεί γύρος πρόκρισης πριν από τη λήξη και τι συμβαίνει σε μια έξοδο πριν από τη μετατροπή. Ο οδηγός μας για τη νομική λίστα ελέγχου για έναν γύρο χρηματοδότησης εκκίνησης καθορίζει τα έγγραφα που απαιτεί κάθε διαδρομή.
Μετοχές και κατηγορίες μετοχών σε ολλανδική BV
Από την απελευθέρωση του ολλανδικού εταιρικού δικαίου, μια BV μπορεί να εκδίδει μετοχές με πολύ διαφορετικά χαρακτηριστικά και μια συμφωνία συμμετοχής θα πρέπει να αναφέρει επακριβώς ποιες εκδίδονται. Οι μετοχές ενδέχεται να μην έχουν δικαίωμα ψήφου ή δικαίωμα στα κέρδη, αν και μια μετοχή δεν μπορεί να μην στερείται και των δύο. Διαφορετικές κατηγορίες μπορούν να έχουν διαφορετικά δικαιώματα στα κέρδη, διαφορετικά δικαιώματα εκκαθάρισης και ξεχωριστά δικαιώματα διορισμού διευθυντή. Αυτή η ευελιξία είναι ο λόγος για τον οποίο ο όρος προνομιούχα μετοχή δεν σημαίνει τίποτα από μόνος του σε ολλανδικό πλαίσιο: αυτό που έχει σημασία είναι τι ορίζουν τα άρθρα ότι η κατηγορία λαμβάνει στην πραγματικότητα και με ποια σειρά.
Τρία τεχνικά σημεία αποθαρρύνουν τους επενδυτές. Οι μετοχές μιας BV είναι καταχωρημένες και η έκδοση ή η μεταβίβασή τους απαιτεί πράξη που εκτελείται ενώπιον ολλανδικού συμβολαιογράφου αστικού δικαίου. Καμία μετοχή δεν αλλάζει χέρια μόνο με την υπογραφή σύμβασης. Η εταιρεία τηρεί μητρώο μετόχων και η καταχώριση σε αυτό δεν ισοδυναμεί με ιδιοκτησία. Και οι υφιστάμενοι μέτοχοι έχουν νόμιμο δικαίωμα προτίμησης σε νέες εκδόσεις ανάλογα με τη συμμετοχή τους, το οποίο μπορεί να αποκλειστεί ή να περιοριστεί, αλλά μόνο με τον τρόπο που ορίζει ο νόμος και τα άρθρα. Μια έκδοση που γίνεται χωρίς να αντιμετωπίζεται σωστά αυτό το δικαίωμα είναι ανοιχτή σε αμφισβήτηση.
Όταν οι ιδρυτές ή οι εργαζόμενοι πρόκειται να κατέχουν οικονομικά δικαιώματα χωρίς ψήφο, η ολλανδική πρακτική χρησιμοποιεί συχνά ένα ίδρυμα που κατέχει τις μετοχές και εκδίδει πιστοποιητικά παρακαταθήκης, και ο οδηγός μας για τα STAK και τα πιστοποιητικά μετοχών στην Ολλανδία εξηγεί τι κάνει και τι δεν επιτυγχάνει αυτή η δομή. Για την υποκείμενη μορφή εταιρείας, ανατρέξτε στον οδηγό μας για την BV ως ολλανδική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης.
Διακυβέρνηση: ποιος αποφασίζει τι αφού φτάσουν τα χρήματα
Οι διατάξεις διακυβέρνησης είναι εκείνες όπου μια συμφωνία συμμετοχής κερδίζει τη βάση της, επειδή καθορίζουν τον τρόπο λειτουργίας της εταιρείας για τα έτη μεταξύ της επένδυσης και της εξόδου. Το ολλανδικό εταιρικό δίκαιο κατανέμει εξουσίες μεταξύ της γενικής συνέλευσης των μετόχων και του διοικητικού συμβουλίου και μια σύμβαση δεν μπορεί απλώς να μεταβιβάζει αυτές τις εξουσίες. Αυτό που μπορεί να κάνει είναι να εξαρτά την άσκηση μιας εξουσίας από τη συναίνεση και έτσι δομείται στην πράξη ο έλεγχος των επενδυτών.
Επιφυλακτικά θέματα
Ένας κατάλογος θεμάτων που υπόκεινται σε επιφύλαξη ορίζει τις αποφάσεις που δεν μπορεί να λάβει το διοικητικό συμβούλιο ή τις οποίες δεν μπορεί να αποφασίσει η γενική συνέλευση χωρίς τη συγκατάθεση του επενδυτή ή μιας καθορισμένης πλειοψηφίας. Ο κατάλογος θα πρέπει να είναι ανάλογος με το μέγεθος της συμμετοχής. Τυπικές καταχωρίσεις είναι η έκδοση νέων μετοχών ή δικαιωμάτων προαίρεσης, οποιαδήποτε αλλαγή στο καταστατικό, η συγχώνευση, η διάσπαση ή η πώληση της επιχείρησης, η διάθεση ή η επιβάρυνση σημαντικών περιουσιακών στοιχείων, ο δανεισμός πάνω από ένα όριο, η σύναψη συναλλαγών με συνδεδεμένα μέρη, η υιοθέτηση ή η ουσιώδης απόκλιση από τον ετήσιο προϋπολογισμό, ο διορισμός ή η απόλυση διευθυντών, η αλλαγή της φύσης της επιχείρησης και η έναρξη ή η διευθέτηση σημαντικών δικαστικών διαφορών.
Δύο σημεία σύνταξης καθορίζουν εάν η λίστα λειτουργεί. Κάθε καταχώρηση χρειάζεται ένα χρηματικό ή ποιοτικό όριο, διαφορετικά το βέτο για τον δανεισμό μετατρέπεται σε βέτο για τη μίσθωση φωτοτυπικού μηχανήματος. Και η συμφωνία χρειάζεται έναν μηχανισμό για το τι συμβαίνει όταν η συγκατάθεση απορρίπτεται ή δεν παρέχεται εντός καθορισμένης περιόδου, επειδή σε μια εταιρεία με ενεργό επενδυτή και ενεργή ομάδα ιδρυτών, μια λίστα βέτο χωρίς μηχανισμό αδιεξόδου προκαλεί παράλυση αντί για έλεγχο.
Ο πίνακας και η σωστή οδηγία
Η ολλανδική νομοθεσία επιτρέπει στο καταστατικό να δίνει σε μια συγκεκριμένη κατηγορία μετοχών το δικαίωμα να υποβάλει δεσμευτική υποψηφιότητα για τον διορισμό ενός διευθυντή, και η γενική συνέλευση διορίζει και απολύει τους διευθυντές. Όταν ένας επενδυτής επιθυμεί εκπροσώπηση στο διοικητικό συμβούλιο, το δικαίωμα αυτό ανήκει στο καταστατικό ως δικαίωμα κατηγορίας και όχι μόνο στη σύμβαση, έτσι ώστε να παραμένει σε ισχύ μετά από μια αλλαγή στη βάση των μετόχων.
Η ολλανδική νομοθεσία επιτρέπει επίσης στο καταστατικό να δίνει στη γενική συνέλευση ή σε άλλο όργανο την εξουσία να δίνει στο διοικητικό συμβούλιο γενικές οδηγίες σχετικά με την πολιτική της εταιρείας. Το διοικητικό συμβούλιο πρέπει να ακολουθεί αυτές τις οδηγίες, εκτός εάν κάτι τέτοιο θα ήταν αντίθετο προς τα συμφέροντα της εταιρείας και των δραστηριοτήτων της. Αυτή η προϋπόθεση δεν είναι διαπραγματεύσιμη: ένα μέλος του διοικητικού συμβουλίου που ακολουθεί μια εντολή μετόχου που βλάπτει την εταιρεία παραμένει προσωπικά εκτεθειμένο και ένας επενδυτής που πιέζει ένα διοικητικό συμβούλιο σε μια τέτοια απόφαση μπορεί να αντιμετωπίσει τη δική του ευθύνη επειδή ενεργεί ως de facto μέλος του διοικητικού συμβουλίου. Η πρακτική συνέπεια είναι ότι τα δικαιώματα διακυβέρνησης θα πρέπει να δομούνται ως δικαιώματα συναίνεσης επί καθορισμένων αποφάσεων και όχι ως καθημερινή διεύθυνση της επιχείρησης.
Πληροφορίες και αναφορές
Οι επενδυτές συνήθως απαιτούν μηνιαίους ή τριμηνιαίους λογαριασμούς διαχείρισης, ετήσιο προϋπολογισμό που υποβάλλεται προς έγκριση πριν από την έναρξη του οικονομικού έτους, ελεγμένους ή αναθεωρημένους ετήσιους λογαριασμούς, έναν πίνακα κεφαλαιοποίησης που να διατηρείται ενημερωμένος και άμεση ειδοποίηση για συγκεκριμένα γεγονότα, όπως η απώλεια ενός σημαντικού πελάτη, η δικαστική διαμάχη, η παραβίαση δεδομένων ή η αποχώρηση ενός διευθυντή. Αυτά τα δικαιώματα είναι φθηνά στην παροχή και αποτελούν την πρώτη προειδοποίηση που λαμβάνει ένας επενδυτής. Θα πρέπει να συνδυάζονται με την υποχρέωση της εταιρείας να υποβάλλει εγκαίρως τους ετήσιους λογαριασμούς της στο Εμπορικό Επιμελητήριο, καθώς η καθυστερημένη υποβολή έχει συνέπειες για τους διευθυντές σε περίπτωση αφερεγγυότητας.
Περιορισμοί μεταφοράς και μηχανισμοί εξόδου
Σύμφωνα με την ισχύουσα ολλανδική νομοθεσία, μια BV δεν υποχρεούται να έχει περιορισμό μεταβίβασης στο καταστατικό της, αλλά σχεδόν κάθε εταιρεία με περιορισμένο έλεγχο επιθυμεί έναν. Ο κλασικός ολλανδικός μηχανισμός είναι η ρήτρα προσφοράς: ένας μέτοχος που επιθυμεί να μεταβιβάσει πρέπει πρώτα να προσφέρει τις μετοχές στους άλλους μετόχους, με τιμή που καθορίζεται με συμφωνία ή, ελλείψει αυτής, από ανεξάρτητους εμπειρογνώμονες. Παράλληλα με αυτήν, μια ρήτρα έγκρισης απαιτεί από ένα εταιρικό όργανο να εγκρίνει τον προτεινόμενο εκδοχέα. Και οι δύο διατάξεις του καταστατικού πρέπει να ισχύουν έναντι ενός αγοραστή.
Σε επίπεδο από πάνω, η συμφωνία συμμετοχής περιέχει τους μηχανισμούς που είναι γνωστοί από τη διεθνή πρακτική. Ένα lock-up εμποδίζει τους ιδρυτές να πουλήσουν για μια καθορισμένη περίοδο. Το δικαίωμα πρώτης άρνησης δίνει στους υπάρχοντες μετόχους την ευκαιρία να αντιστοιχίσουν μια προσφορά τρίτου. Το δικαίωμα tag-allong επιτρέπει στους μειοψηφούντες κατόχους να συμμετάσχουν σε μια πώληση κατά πλειοψηφία με τους ίδιους όρους, προστατεύοντάς τους από το να μείνουν πίσω με έναν νέο και άγνωστο μέτοχο που ασκεί τον έλεγχο. Το δικαίωμα drag-allong επιτρέπει σε μια καθορισμένη πλειοψηφία να απαιτήσει από τη μειοψηφία να πουλήσει σε μια προσφορά για ολόκληρη την εταιρεία, στην οποία επιμένουν οι περισσότεροι αγοραστές επειδή θέλουν όλες τις μετοχές.
Οι ρήτρες συρρίκνωσης αξίζουν ιδιαίτερης προσοχής, επειδή είναι η ρήτρα που είναι πιθανότερο να αμφισβητηθεί. Το όριο, οι κατηγορίες μετόχων που μπορούν να την ασκήσουν, η απαίτηση οι όροι να είναι πανομοιότυποι για όλους, τα όρια στις εγγυήσεις που μπορεί να υποχρεωθεί να δώσει ένας μέτοχος που συρρικνώνεται και η περίοδος προειδοποίησης, όλα πρέπει να διευκρινιστούν. Μια ρήτρα συρρίκνωσης που επικαλείται όρους που μεταχειρίζονται τη μειοψηφία χειρότερα από την πλειοψηφία προκαλεί αμφισβήτηση με βάση το πρότυπο εύλογης και δίκαιης μεταχείρισης που επιβάλλει το ολλανδικό εταιρικό δίκαιο στους μετόχους ο ένας απέναντι στον άλλον.
Προστασία επενδυτών και το κόστος που αυτή συνεπάγεται για τους ιδρυτές
Πέρα από τη διακυβέρνηση, τρεις οικονομικές προστασίες επαναλαμβάνονται σε κάθε γύρο επιχειρηματικής δραστηριότητας και οι ιδρυτές θα πρέπει να μοντελοποιήσουν την καθεμία πριν συμφωνήσουν σε αυτήν.
Μια διάταξη κατά της αραίωσης προσαρμόζει τη θέση του επενδυτή εάν η εταιρεία εκδώσει αργότερα μετοχές σε χαμηλότερη τιμή ανά μετοχή από αυτήν που κατέβαλε ο επενδυτής. Η πλήρης αναπροσαρμογή, η οποία ανατιμολογεί την προηγούμενη επένδυση σαν να είχε πραγματοποιηθεί στη χαμηλότερη τιμή, είναι σοβαρή και μεταθέτει σχεδόν όλο τον πόνο μιας καθοδικής διαδικασίας στους ιδρυτές. Ο σταθμισμένος μέσος όρος ευρείας βάσης, ο οποίος λαμβάνει υπόψη το μέγεθος της νέας έκδοσης σε σχέση με το υπάρχον κεφάλαιο, είναι το πρότυπο της αγοράς και είναι πολύ πιο εύκολο να το αποδεχτεί κανείς. Σε μια ολλανδική δομή, η προσαρμογή συνήθως εφαρμόζεται με την έκδοση πρόσθετων μετοχών σε ονομαστική αξία, γι' αυτό και το καταστατικό πρέπει να το επιτρέπει και η θέση προτίμησης πρέπει να έχει αντιμετωπιστεί εκ των προτέρων.
Μια προτίμηση εκκαθάρισης καθορίζει ποιος πληρώνεται πρώτος σε μια πώληση ή εκκαθάριση. Μια προτίμηση μη συμμετοχής, που αντιστοιχεί σε μία φορά την επένδυση, επιτρέπει στον επενδυτή να επιλέξει μεταξύ της επιστροφής των χρημάτων του και της μετατροπής σε κοινές μετοχές για να μοιραστεί τα έσοδα, αλλά όχι και τα δύο, και είναι το φιλικό προς τους ιδρυτές πρότυπο. Μια προτίμηση συμμετοχής δίνει στον επενδυτή τα χρήματά του πίσω και στη συνέχεια ένα μερίδιο από αυτά που απομένουν, γεγονός που μειώνει σημαντικά τα έσοδα των ιδρυτών σε χαμηλές και μεσαίες τιμές εξόδου. Πολλαπλασιαστές πάνω από τη μία φορά επιδεινώνουν το αποτέλεσμα. Ο μόνος αξιόπιστος τρόπος για να κατανοήσουμε μια προτίμηση είναι να μοντελοποιήσουμε την πληρωμή σε διάφορες αποτιμήσεις εξόδου, συμπεριλαμβανομένων εκείνων που είναι κάτω από την αποτίμηση μετά την πληρωμή.
Τα δικαιώματα εξαγοράς ή πώλησης, που απαιτούν από την εταιρεία ή τους ιδρυτές να εξαγοράσουν τον επενδυτή μετά από μια περίοδο, απαιτούν ιδιαίτερα προσεκτικό χειρισμό σύμφωνα με την ολλανδική νομοθεσία, επειδή μια εταιρεία μπορεί να κάνει διανομές ή να αποκτήσει τις δικές της μετοχές μόνο εντός των νόμιμων ορίων και το διοικητικό συμβούλιο πρέπει πρώτα να βεβαιωθεί ότι η εταιρεία θα εξακολουθεί να είναι σε θέση να εξοφλήσει τα χρέη της όταν αυτά καθίστανται ληξιπρόθεσμα. Ένας διευθυντής που εγκρίνει μια διανομή γνωρίζοντας ότι η εταιρεία δεν μπορεί να συνεχίσει να πληρώνει τους πιστωτές της είναι προσωπικά υπεύθυνος. Ένα δικαίωμα πώλησης που η εταιρεία αδυνατεί νομικά να τηρήσει δεν αξίζει τίποτα για τον επενδυτή και είναι επικίνδυνο για τους διευθυντές.
Δεσμεύσεις ιδρυτών: κατοχύρωση, αποχωρήσεις και περιορισμοί
Ένας επενδυτής αγοράζει μια ομάδα όσο και μια εταιρεία, και η συμφωνία θα δεσμεύει προσωπικά τους ιδρυτές. Η αντίστροφη κατοχύρωση είναι ο συνήθης μηχανισμός: οι ιδρυτές διατηρούν τις μετοχές τους, αλλά η εταιρεία ή οι άλλοι μέτοχοι αποκτούν το δικαίωμα να αγοράσουν πίσω ένα ποσοστό σε χαμηλή τιμή εάν ένας ιδρυτής αποχωρήσει εντός καθορισμένης περιόδου, με το ποσοστό να μειώνεται με την πάροδο του χρόνου, συνήθως σε διάστημα τριών ή τεσσάρων ετών με απότομη πτώση τον πρώτο χρόνο.
Η τιμή μιας αποχώρησης εξαρτάται συνήθως από τον λόγο της. Ένας καλός αποχωρών, για παράδειγμα κάποιος που αποχωρεί λόγω ασθένειας, θανάτου ή με συμφωνία, εξαγοράζεται στην εύλογη αξία ή με καθορισμένο τύπο. Ένας κακός αποχωρών, συνήθως κάποιος που παραιτείται πρόωρα ή απολύεται για βάσιμο λόγο, εξαγοράζεται στην ονομαστική αξία ή στο κόστος. Οι ορισμοί του καλού και του κακού αποχωρούντος κάνουν περισσότερη δουλειά από οποιονδήποτε άλλο ορισμό στο έγγραφο και θα πρέπει να διατυπώνονται στενά και συμμετρικά. Μια ρήτρα που αντιμετωπίζει κάθε αποχώρηση εκτός από τον θάνατο ως γεγονός κακής αποχώρησης δεν θα εφαρμοστεί με αυτό το πνεύμα από ένα ολλανδικό δικαστήριο, το οποίο θα ελέγξει τη λειτουργία του ως προς την εύλογη και δίκαιη φύση της.
Οι ιδρυτές καλούνται επίσης να αναλάβουν προσωπικές δεσμεύσεις: ελάχιστη χρονική δέσμευση στην επιχείρηση, υποχρέωση μη ανταγωνισμού και μη προσέλκυσης κεφαλαίων για όλη τη διάρκεια της μετοχικής συμμετοχής και για μια περίοδο μετά τη συμμετοχή, υποχρέωση εκχώρησης στην εταιρεία οποιασδήποτε πνευματικής ιδιοκτησίας σχετικής με την επιχείρησή της και εμπιστευτικότητα. Όταν ο ιδρυτής είναι επίσης εργαζόμενος, οι περιορισμοί στη σύμβαση εργασίας και οι περιορισμοί στα έγγραφα των μετόχων πρέπει να διαβάζονται μαζί, επειδή οι κανόνες απασχόλησης σχετικά με τη μη ανταγωνισμό είναι αυστηρότεροι από αυτούς που ισχύουν μεταξύ μετόχων και ένας περιορισμός που είναι εκτελεστός έναντι ενός μετόχου μπορεί να μην είναι εκτελεστός έναντι του ίδιου προσώπου ως εργαζομένου.
Το σύνολο δικαιωμάτων προαίρεσης και η συμμετοχή των εργαζομένων
Σχεδόν κάθε γύρος venture απαιτεί μια ομάδα δικαιωμάτων προαίρεσης για τους τρέχοντες και τους μελλοντικούς εργαζομένους, και το πού βρίσκεται η ομάδα στον υπολογισμό είναι μια διαπραγμάτευση από μόνη της. Μια ομάδα που δημιουργείται πριν από την επένδυση, από το υπάρχον κεφάλαιο, αραιώνει μόνο τους ιδρυτές. μια ομάδα που δημιουργείται αργότερα αραιώνει μαζί τους ιδρυτές και τον επενδυτή. Η διαφορά συχνά αξίζει περισσότερο από μερικές ποσοστιαίες μονάδες της αρχικής αποτίμησης, και είναι εύκολο να την παραβλέψει κανείς επειδή και οι δύο εκδοχές περιγράφονται ως ομάδες του ίδιου μεγέθους.
Ο τρόπος εφαρμογής της κοινοπραξίας έχει επίσης σημασία βάσει της ολλανδικής νομοθεσίας. Η χορήγηση δικαιωμάτων προαίρεσης επί μετοχών σε μια BV σημαίνει ότι κάθε άσκηση απαιτεί συμβολαιογραφική πράξη και μετατρέπει τον κάτοχο σε μέτοχο με νόμιμα δικαιώματα, συμπεριλαμβανομένου του δικαιώματος παρακολούθησης και ομιλίας στη γενική συνέλευση. Για αυτόν τον λόγο, οι ολλανδικές εταιρείες εκδίδουν συχνά πιστοποιητικά κατάθεσης μέσω ενός ιδρύματος ή χρησιμοποιούν ένα συμβατικό σχήμα, όπως τα δικαιώματα υπερτίμησης μετοχών, το οποίο καταβάλλεται σε μετρητά κατά την έξοδο και δεν δημιουργεί καθόλου μετόχους. Κάθε οδός έχει διαφορετικές συνέπειες για τον έλεγχο, τη διοίκηση και τη φορολογική μεταχείριση των συμμετεχόντων, και η φορολογική ανάλυση θα πρέπει να επιβεβαιώνεται με έναν φοροτεχνικό σύμβουλο πριν από την έγκριση του σχήματος και όχι μετά την πραγματοποίηση των πρώτων επιχορηγήσεων.
Εγγυήσεις, δέουσα επιμέλεια και ευθύνη
Ο επενδυτής θα διενεργήσει δέουσα επιμέλεια και στη συνέχεια θα ζητήσει από την εταιρεία, και συχνά από τους ιδρυτές προσωπικά, να εγγυηθούν την κατάσταση της επιχείρησης: την κυριότητα των μετοχών και των περιουσιακών στοιχείων, την ακρίβεια των λογαριασμών, την κυριότητα της πνευματικής ιδιοκτησίας, την εγκυρότητα των βασικών συμβάσεων, τη συμμόρφωση με την εργατική νομοθεσία και τη νομοθεσία περί προστασίας δεδομένων, την απουσία αδήλωτων δικαστικών διαφορών και αδήλωτων υποχρεώσεων, καθώς και την ακρίβεια των πληροφοριών που παρέχονται κατά τη διάρκεια της έρευνας. Ο οδηγός μας για την δέουσα επιμέλεια στις ολλανδικές συναλλαγές καθορίζει τι καλύπτει συνήθως η έρευνα.
Τρία σημεία καθορίζουν την αξία αυτών των εγγυήσεων. Το πρώτο είναι η αποκάλυψη: οτιδήποτε αποκαλύπτεται δίκαια στο data room ή στην επιστολή αποκάλυψης συνήθως αποσπάται από την εγγύηση, επομένως η ποιότητα της διαδικασίας αποκάλυψης καθορίζει πού εμπίπτει ο κίνδυνος. Το δεύτερο είναι το καθεστώς παραγραφής, που σημαίνει το οικονομικό όριο, το όριο κάτω από το οποίο δεν μπορεί να ασκηθεί καμία αξίωση και οι περίοδοι εντός των οποίων πρέπει να κοινοποιηθούν οι αξιώσεις, οι οποίες συνήθως είναι μικρότερες για τις εμπορικές εγγυήσεις από ό,τι για τις εγγυήσεις επί τίτλου και εξουσίας. Το τρίτο είναι η προσφυγή: μια εγγύηση που δίνεται από μια εταιρεία που ο επενδυτής μόλις έχει χρηματοδοτήσει έχει περιορισμένη αξία, επειδή μια αξίωση εναντίον της μειώνει την αξία των ιδίων μετοχών του επενδυτή, γι' αυτό και διαπραγματεύονται προσωπικές εγγυήσεις από ιδρυτές, μια μεσεγγύηση ή ένας συμψηφισμός με μια μεταγενέστερη δόση.
Όταν μια εγγύηση αποδεικνύεται αναληθής, η σύμβαση θα πρέπει να αναφέρει ποια είναι η αποκατάσταση. Η ολλανδική νομοθεσία προβλέπει επίσης γενικά ένδικα μέσα, συμπεριλαμβανομένης της ακύρωσης μιας σύμβασης που συνήφθη βάσει λάθους που προκλήθηκε από εσφαλμένες πληροφορίες, αλλά αυτά τα ένδικα μέσα είναι αμβλέα μέσα σε ένα επενδυτικό πλαίσιο και οι περισσότερες συμφωνίες τα αποκλείουν ή τα περιορίζουν υπέρ ενός καθεστώτος συμβατικής αποζημίωσης. Αυτός ο αποκλεισμός ισχύει γενικά μεταξύ εμπορικών μερών, αλλά όχι όταν οι πληροφορίες δόθηκαν με δόλο.
Ρυθμιστικά βήματα πριν από το κλείσιμο
Αρκετά ζητήματα εκτός της σύμβασης μπορούν να καθυστερήσουν ή να μπλοκάρουν μια ολλανδική επένδυση και το καθένα θα πρέπει να ελέγχεται στο στάδιο του φύλλου όρων και όχι την εβδομάδα πριν από την υπογραφή.
Η έκδοση ή η μεταβίβαση μετοχών σε μια BV απαιτεί ολλανδική συμβολαιογραφική πράξη, επομένως ένας συμβολαιογράφος πρέπει να λάβει οδηγίες και να του δοθεί χρόνος για να διενεργήσει τους δικούς του ελέγχους ταυτότητας και πηγής κεφαλαίων. Οι αλλαγές στον τελικό δικαιούχο πρέπει να καταχωρούνται στο ολλανδικό μητρώο δικαιούχων και οι καταχωρίσεις της εταιρείας στο Εμπορικό Επιμελητήριο πρέπει να ενημερώνονται. Όταν η εταιρεία διαθέτει συμβούλιο εργαζομένων, η απόφαση μεταβίβασης του ελέγχου της επιχείρησης ή μέρους αυτής ενεργοποιεί το δικαίωμα συμβουλής και η συμβουλή πρέπει να ζητείται σε σημείο όπου μπορεί ακόμα να επηρεάσει την απόφαση. Η αγνόηση αυτής της απαίτησης μπορεί να οδηγήσει στην αναστολή της απόφασης.
Οι συγκεντρώσεις που υπερβαίνουν τα νόμιμα όρια κύκλου εργασιών πρέπει να κοινοποιούνται στην Ολλανδική Αρχή Καταναλωτών και Αγορών πριν από την ολοκλήρωσή τους, και η ολοκλήρωση χωρίς έγκριση αποτελεί αδίκημα. Ξεχωριστά, δεδομένου ότι ο ολλανδικός νόμος περί ελέγχου ασφαλείας για επενδύσεις, συγχωνεύσεις και εξαγορές τέθηκε σε ισχύ την 1η Ιουνίου 2023, οι αποκτήσεις ελέγχου ή, για ευαίσθητη τεχνολογία, σημαντικής επιρροής σε εταιρείες που δραστηριοποιούνται ως ζωτικοί πάροχοι ή σε ευαίσθητη τεχνολογία πρέπει να κοινοποιούνται στο Γραφείο Ελέγχου Επενδύσεων και δεν μπορούν να ολοκληρωθούν πριν από την έγκριση. Οι επενδυτές στους τομείς της άμυνας, των ημιαγωγών, της κβαντικής, της ενέργειας, των λιμένων και των συναφών τομέων θα πρέπει να θεωρούν ότι αυτό ισχύει μέχρι να τους δοθεί διαφορετική οδηγία.
Η φορολογική διάρθρωση δεν εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της νομικής εργασίας και δεν εμπίπτει στο παρόν άρθρο. Το ολλανδικό σύστημα φορολογίας εταιρειών περιλαμβάνει απαλλαγή συμμετοχής για τις επιλέξιμες μετοχές, και η διαθεσιμότητά της, η αντιμετώπιση της υπεραξίας των μετοχών, τα μετατρέψιμα δάνεια, τα προγράμματα δικαιωμάτων προαίρεσης για τους εργαζομένους και τυχόν παρακράτηση φόρου επί των διανομών εξαρτώνται όλα από γεγονότα και από κανόνες που αλλάζουν από έτος σε έτος. Law & More δεν παρέχει φορολογικές συμβουλές: συνεργαζόμαστε με τον φοροτεχνικό σας σύμβουλο και συνιστούμε να επιβεβαιωθεί η φορολογική σας θέση πριν από τον καθορισμό της δομής, επειδή είναι δαπανηρό να αλλάξει αργότερα.
Όταν οι μέτοχοι αποχωρούν
Όσο καλογραμμένη κι αν είναι μια συμφωνία συμμετοχής, δεν μπορεί να αποτρέψει μια κατάρρευση μεταξύ των μετόχων. Η ολλανδική νομοθεσία προβλέπει δύο νομοθετικές οδούς παράλληλα με ό,τι ορίζει η σύμβαση, και οι δύο άλλαξαν πρόσφατα.
Η νομοθετικά προβλεπόμενη διαδικασία επίλυσης διαφορών επιτρέπει σε έναν μέτοχο να αναγκάσει έναν άλλο μέτοχο να μεταβιβάσει μετοχές, όταν ο εν λόγω μέτοχος βλάπτει τα συμφέροντα της εταιρείας, ή να απαιτήσει από τους άλλους να αναλάβουν τις δικές του μετοχές, όταν αυτός βλάπτεται από τη συμπεριφορά των συναδέλφων μετόχων του. Από την 1η Ιανουαρίου 2025 ισχύει το μεταρρυθμισμένο καθεστώς: η διαδικασία διεξάγεται με αίτηση και όχι με κλήτευση, σύμφωνα με το Επιχειρηματικό Επιμελητήριο του... Amsterdam Το Εφετείο είναι αποκλειστικά αρμόδιο σε πρώτο και μόνο βαθμό πραγματικών περιστατικών και η προηγούμενη απαίτηση ότι ο ενάγων έπρεπε να διαθέτει συγκεκριμένη προϋπόθεση για να ασκήσει αγωγή απέλασης έχει καταργηθεί. Το αποτέλεσμα είναι μια ουσιαστικά ταχύτερη οδός από αυτήν που αντικατέστησε.
Παράλληλα με αυτό, υπάρχει η διαδικασία έρευνας, κατά την οποία το Επιχειρηματικό Επιμελητήριο μπορεί να διατάξει έρευνα σχετικά με την πολιτική και τις υποθέσεις μιας εταιρείας όταν υπάρχουν βάσιμοι λόγοι αμφιβολίας για την ορθή διαχείριση και μπορεί να επιβάλει άμεσα προσωρινά μέτρα, όπως η αναστολή ενός διευθυντή, ο διορισμός ενός ανεξάρτητου διευθυντή ή η μεταβίβαση μετοχών σε θεματοφύλακα. Είναι το πιο ισχυρό μέσο στις ολλανδικές εταιρικές διαφορές και χρησιμοποιείται συχνά από μειοψηφούντες μετόχους ακριβώς στην περίπτωση που αποφεύγει μια συμφωνία συμμετοχής. Η πρόσβαση εξαρτάται από την τήρηση ενός νομοθετικού ορίου, το οποίο το καταστατικό ή η συμφωνία μπορούν να μειώσουν αλλά όχι να αυξήσουν.
Επειδή υπάρχουν αυτές οι οδοί, ο μηχανισμός συμβατικών διαφορών θα πρέπει να σχεδιαστεί έτσι ώστε να λειτουργεί με αυτούς και όχι εναντίον τους. Μια ρήτρα αδιεξόδου με κλιμάκωση σε συγκεκριμένα άτομα, μια καθορισμένη περίοδο υπαναχώρησης, διαμεσολάβηση και μόνο τότε ένας μηχανισμός εξαγοράς με διαδικασία αποτίμησης, επιλύει τις περισσότερες διαφωνίες πριν χρειαστεί οποιαδήποτε από τις δύο νομοθετικά κατοχυρωμένες οδούς. Οι οδηγοί μας σχετικά με τις επιλογές σε μια διαφορά μεταξύ μετόχων και την επίλυση επιχειρηματικών διαφορών στην Ολλανδία καθορίζουν την πρακτική ακολουθία.
Διαπραγμάτευση και σύνταξη: πού οι συμφωνίες πάνε στραβά
Η προετοιμασία καθορίζει το αποτέλεσμα περισσότερο από την ικανότητα διαπραγμάτευσης. Οι ιδρυτές θα πρέπει να έχουν τακτοποιήσει την εταιρική ρουτίνα πριν ο επενδυτής εξετάσει το ενδεχόμενο: ένα καθαρό μητρώο μετόχων, υπογεγραμμένες παραχωρήσεις πνευματικής ιδιοκτησίας από κάθε εμπλεκόμενο ιδρυτή, ανάδοχο και φορέα, υπάρχουσες και υπογεγραμμένες συμβάσεις εργασίας, έναν πίνακα κεφαλαιοποίησης που να συμφωνεί και κατατεθειμένους ετήσιους λογαριασμούς. Ένα μεγάλο μέρος από αυτά που παραδέχονται οι ιδρυτές στις διαπραγματεύσεις παραδέχονται επειδή ένα πρόβλημα προέκυψε κατά την δέουσα επιμέλεια που θα μπορούσε να είχε διορθωθεί μήνες νωρίτερα.
Οι επαναλαμβανόμενες αποτυχίες στη σύνταξη είναι συνεπείς σε όλες τις συναλλαγές. Αόριστοι όροι που μεταφέρουν χρήματα, όπως έσοδα, καθαρά κέρδη, έξοδος, επιλέξιμος γύρος χρηματοδότησης ή εύλογη αγοραία αξία. Επιφυλακτικά ζητήματα χωρίς όρια και χωρίς αδιέξοδο. Ρήτρες κατά της αραίωσης και της εκκαθάρισης που δεν έχουν ποτέ μοντελοποιηθεί σε ένα εύρος τιμών εξόδου. Ορισμοί αποχώρησης που είναι μονόπλευροι. Μια συρρίκνωση χωρίς αντίστοιχη προστασία για το συρρικνούμενο μέρος. Συμφωνίες που αντιβαίνουν στο καταστατικό. Και διατάξεις που προϋποθέτουν ένα πλαίσιο κοινού δικαίου, όπως η εξάρτηση από ένδικα μέσα ή μορφές ασφάλειας που το ολλανδικό δίκαιο δεν αναγνωρίζει με τον ίδιο τρόπο.
Διορθώστε τα αυτά ορίζοντας κάθε όρο που καθορίζει μια πληρωμή, μοντελοποιώντας τα οικονομικά στοιχεία πριν από την υπογραφή και όχι μετά, και συντάσσοντας τα άρθρα και τη συμφωνία από άτομα που έχουν διαβάσει και τα δύο. Το έγγραφο θα πρέπει να λειτουργεί ως ένα σύνολο κανόνων υπό τους οποίους τα μέρη μπορούν να ζήσουν για πέντε χρόνια, όχι ως όπλο για την πρώτη διαφωνία.
Συχνές ερωτήσεις
Ποια είναι η διαφορά μεταξύ μιας συμφωνίας συμμετοχής και μιας συμφωνίας μετόχων;
Μια συμφωνία συμμετοχής διέπει μια συγκεκριμένη επένδυση: τι εγγράφεται ο επενδυτής, υπό ποιες προϋποθέσεις, με ποιες εγγυήσεις και με ποια δικαιώματα συνδέονται με τις μετοχές του. Μια συμφωνία μετόχων διέπει τη συνεχιζόμενη σχέση μεταξύ όλων των μετόχων, όποτε συμμετέχουν. Στην πράξη, τα δύο συχνά συνδυάζονται σε ένα έγγραφο για έναν γύρο ενός μόνο επενδυτή και διαχωρίζονται όταν μια εταιρεία έχει αρκετούς επενδυτές από διαφορετικούς γύρους, οπότε μια τροποποιημένη και αναδιατυπωμένη συμφωνία μετόχων αντικαθιστά τις μεμονωμένες ρυθμίσεις.
Μπορεί μια συμφωνία συμμετοχής να τροποποιηθεί αργότερα;
Ναι, αλλά ως σύμβαση μπορεί κατ' αρχήν να τροποποιηθεί μόνο με τη συγκατάθεση όλων των μερών, εκτός εάν περιέχει δική της ρήτρα τροποποίησης που ορίζει μικρότερη πλειοψηφία. Οι περισσότερες συμφωνίες περιέχουν μία και αξίζει να γίνει διαπραγμάτευση: μια συμφωνία που απαιτεί ομοφωνία για να αλλάξει καθίσταται μη εφαρμόσιμη όταν υπάρχουν δέκα μέτοχοι. Όταν η αλλαγή επηρεάζει και το καταστατικό, απαιτείται επίσης συμβολαιογραφική πράξη και απόφαση της γενικής συνέλευσης.
Πρέπει να επικυρωθεί από συμβολαιογράφο μια συμφωνία συμμετοχής;
Η ίδια η συμφωνία δεν το κάνει. Η έκδοση ή η μεταβίβαση των μετοχών το κάνει: για μια ολλανδική BV, οι μετοχές μπορούν να εκδοθούν ή να μεταβιβαστούν μόνο με πράξη που συντάσσεται ενώπιον ολλανδού συμβολαιογράφου αστικού δικαίου και η εταιρεία πρέπει να αναγνωρίσει τη μεταβίβαση ή να είναι συμβαλλόμενο μέρος της πράξης. Οι τροποποιήσεις του καταστατικού απαιτούν επίσης συμβολαιογραφική πράξη. Προγραμματίστε τον προϋπολογισμό για τον συμβολαιογράφο και αναθέστε σε αυτόν έγκαιρα, επειδή οι έλεγχοι ταυτοποίησης και προέλευσης κεφαλαίων απαιτούν χρόνο, ιδίως όταν ο επενδυτής είναι ξένη οντότητα.
Τι συμβαίνει εάν ένας μέτοχος παραβιάσει τη συμφωνία;
Τα άλλα μέρη μπορούν να διεκδικήσουν την εκτέλεση και τις αποζημιώσεις, και οι περισσότερες συμφωνίες επισυνάπτουν συμβατική ποινή στις βασικές υποχρεώσεις, επειδή η απόδειξη της ζημίας είναι δύσκολη. Όταν η παραβίαση αφορά μεταβίβαση μετοχών κατά παράβαση ενός περιορισμού μεταβίβασης, το αποτέλεσμα εξαρτάται από το πού βρίσκεται ο περιορισμός: ένας περιορισμός στο καταστατικό μπορεί να ακυρώσει τη μεταβίβαση, ενώ ένας που υπάρχει μόνο στη σύμβαση συνήθως αφήνει τη μεταβίβαση άθικτη και δίνει αξίωση αποζημίωσης. Αυτή η διαφορά είναι το μόνο καλύτερο επιχείρημα για την τοποθέτηση των διαρθρωτικών περιορισμών στο καταστατικό.
Η σωστή επίτευξη της συμφωνίας
Law & More συμβουλεύει ιδρυτές, εταιρείες και επενδυτές στην Ολλανδία σχετικά με την πλήρη τεκμηρίωση ενός επενδυτικού γύρου: το φύλλο όρων, το συμφωνία συμμετοχής, η συμφωνία μετόχων, οι τροποποιήσεις του καταστατικού, τα έγγραφα για το μετατρέψιμο δάνειο και το πρόγραμμα συμμετοχής των εργαζομένων, καθώς και οι διαφορές που προκύπτουν όταν μια μετοχική σχέση διαλύεται. εταιρικού δικηγόρου Η διαδικασία πριν από την υπογραφή του φύλλου όρων είναι σημαντικά φθηνότερη από την επαναδιαπραγμάτευση μιας δομής που έχει ήδη συμφωνηθεί κατ' αρχήν.
Εάν δημιουργείτε ή πραγματοποιείτε επένδυση σε μια ολλανδική εταιρεία, οι δικηγόροι μας θα εξετάσουν τα έγγραφα και θα σας παρουσιάσουν τις επιλογές. Επικοινωνήστε μαζί μας για να συζητήσουμε την περίπτωσή σας ή διαβάστε τους οδηγούς μας για το ολλανδικό εταιρικό δίκαιο . Σχετικοί τύποι συμβάσεων καλύπτονται στους οδηγούς μας για τη σύμβαση franchise , τη σύμβαση παροχής υπηρεσιών πληροφορικής και τις διεθνείς εμπορικές συμβάσεις.
